Главная    Интернет-библиотека    Кадры предприятия    Опыт    Появление ребенка в семье работника: предоставляем отпуск по уходу за ребенком

Появление ребенка в семье работника: предоставляем отпуск по уходу за ребенком

Появление ребенка в семье работника: предоставляем отпуск по уходу за ребенком

Опубликовано в журнале "Кадры предприятия" №7 год - 2005

М.М. Покровская



к.ю.н.

Отпуска по уходу за ребенком до достижения им определенного возраста известны в нашей стране достаточно давно как одна из важных мер, позволяющих обеспечить лучший уход за малолетними детьми и их воспитание. В настоящее время предоставление отпусков по уходу за ребенком регламентировано статьей 256 Трудового кодекса РФ. Кроме того, поскольку в период указанного отпуска использующему его лицу в соответствии с нормой части первой названной статьи выплачивается пособие по государственному социальному страхованию, предоставление самого отпуска по уходу за ребенком осуществляется с соблюдением правил назначения и выплаты этого пособия, установленных Федеральным законом от 19.05.1995 № 81-ФЗ «О государственных пособиях гражданам, имеющим детей» (с изм. на 29.12.2004) и Положением о порядке назначения и выплаты государственных пособий гражданам, имеющим детей, утвержденным постановлением Правительства РФ от 04.09.1995 № 883 (с изм. на 08.08.2003).

Право на отпуск

Из содержания части первой статьи 256 Трудового кодекса РФ следует, что по заявлению женщины - матери ей предоставляется отпуск по уходу за ребенком до достижения им возраста 3 лет. Кроме того, в соответствии с частью второй названной статьи эти отпуска могут быть использованы также отцом ребенка, бабушкой, дедом, другим родственником или опекуном, фактически осуществляющим уход за ребенком.
Помимо этого, согласно статье 257 Трудового кодекса РФ по желанию работников, усыновивших ребенка (детей), им предоставляется отпуск по уходу за ребенком до достижения им (ими) возраста 3 лет (часть вторая); в случае усыновления ребенка (детей) обоими супругами указанный отпуск предоставляется одному из супругов по их усмотрению (часть третья). Как видно, Кодексом не установлено каких-либо особенностей предоставления отпуска по уходу за ребенком до достижения им возраста трех лет указанной категории работников. Поэтому данный отпуск предоставляется им на общих основаниях и в соответствии с теми же правилами, как это установлено законодательством в отношении родителей (иных родственников) ребенка.
Итак, статьей 13 (абзац второй части первой) Федерального закона «О государственных пособиях гражданам, имеющим детей» установлено, что право на ежемесячное пособие на период отпуска по уходу за ребенком установленной продолжительности имеют матери либо отцы, другие родственники и опекуны, фактически осуществляющие уход за ребенком, подлежащие государственному социальному страхованию. При этом, как следует из содержания абзаца четвертого пункта 2 статьи 6 Федерального закона от 16.07.1999 № 165-ФЗ «Об основах обязательного социального страхования» (с изм. на 05.03.2004), к числу застрахованных лиц относятся, в частности, граждане Российской Федерации, а также иностранные граждане и лица без гражданства, работающие по трудовым договорам.
Подчеркнем, что законодательством не делается исключений из этого правила в отношении каких-либо категорий работников. Следовательно, правом на использование названного отпуска наравне с другими работниками обладают, например, работники, работающие на основании срочного трудового договора<*>, работники, занятые на условиях неполного рабочего времени, и т.д. Кроме того, право на этот отпуск не зависит ни от общего, ни от непрерывного стажа работы работника, а также от продолжительности его работы в конкретной организации.

<*> Особенности предоставления отпуска и возможности прекращения трудового договора с истечением его срока в этих случаях будут рассмотрены далее.

Основы правового положения опекунов

В целях более точного определения круга лиц, которым может предоставляться отпуск по уходу за ребенком, прежде всего, напомним, что опека, а также основы правового положения опекунов регламентированы Гражданским кодексом РФ (статьи 31 — 40) и Семейным кодексом РФ (глава 20).
Согласно содержащимся в них положениям опека устанавливается над малолетними — детьми, не достигшими 14 лет, для защиты их прав и интересов, а также в целях их содержания, воспитания и образования при отсутствии у них родителей, усыновителей, лишении судом родителей родительских прав. Кроме того, опека устанавливается в случаях, когда такие дети по иным причинам остались без родительского попечения, в частности, когда родители уклоняются от их воспитания либо защиты их прав и интересов (статья 31 Гражданского кодекса РФ, статья 145 Семейного кодекса РФ).
В соответствии со статьей 32 Гражданского кодекса РФ опекуны являются представителями подопечных в силу закона и совершают от их имени все необходимые сделки.
Как следует из статьи 36 названного Гражданского кодекса РФ и статьи 150 Семейного кодекса РФ, опекуны малолетних детей обязаны проживать совместно со своими подопечными. При этом они имеют право и обязаны заботиться не только о содержании своих подопечных и об обеспечении их уходом и лечением, защищать их права и интересы, но и об их обучении и воспитании. Иными словами, опекун ребенка имеет право и обязан воспитывать ребенка, находящегося под опекой, заботиться о его здоровье, физическом, психическом, духовном и нравственном развитии.
В силу статьи 35 Гражданского кодекса РФ опекун малолетнего ребенка назначается органом опеки и попечительства по месту жительства ребенка в течение месяца с момента, когда указанным органам стало известно о необходимости установления опеки над этим ребенком. Однако при наличии заслуживающих внимания обстоятельств опекун может быть назначен органом опеки и попечительства и по месту жительства опекуна.
Отметим также, что опекунами могут назначаться только совершеннолетние дееспособные граждане. При этом не могут быть назначены опекунами граждане, лишенные родительских прав.
По достижении малолетним подопечным 14 лет опека над ним прекращается, а гражданин, осуществлявший обязанности опекуна, становится попечителем несовершеннолетнего без дополнительного решения об этом.

Основы правового положения усыновителей

Процедура усыновления (удочерения) детей и особенности правового положения усыновителей регламентированы положениями Семейного кодекса РФ, в частности его главой 19.
Так, согласно статьям 123 и 124 Семейного кодекса РФ усыновление или удочерение<*> является приоритетной формой устройства детей, оставшихся без попечения родителей, и допускается только в интересах несовершеннолетних детей с учетом их этнического происхождения, принадлежности к определенной религии и культуре, родного языка, возможности обеспечения преемственности в воспитании и образовании, а также с учетом возможностей обеспечить детям полноценное физическое, психическое, духовное и нравственное развитие.

<*> 1 Далее по тексту — «усыновление».

В соответствии со статьей 125 Семейного кодекса РФ усыновление производится судом по заявлению лиц (лица), желающих усыновить ребенка. Рассмотрении дел об усыновлении ребенка производится судом в порядке особого производства по правилам, предусмотренным гражданским процессуальным законодательством. Права и обязанности усыновителя и усыновленного ребенка возникают со дня вступления в законную силу решения суда об установлении усыновления ребенка. При этом суд, вынесший такое решение, обязан в течение 3 дней со дня вступления его в законную силу направить выписку из этого решения суда в орган записи актов гражданского состояния по месту вынесения решения; усыновление ребенка подлежит государственной регистрации в порядке, установленном для государственной регистрации актов гражданского состояния.
Кроме того, по просьбе усыновителей суд может принять решение о записи усыновителей в книге записей рождений в качестве родителей усыновленного ими ребенка. В этом случае о необходимости производства такой записи указывается в решении суда об усыновлении ребенка.
Из содержания статьи 137 Семейного кодекса РФ следует, в частности, что со дня вступления в законную силу решения суда об установлении усыновления усыновленные дети по отношению к усыновителям и их родственникам, а усыновители и их родственники по отношению к усыновленным детям приравниваются в личных неимущественных и имущественных правах и обязанностях к родственникам по происхождению. С другой стороны, с этого же времени усыновленные дети утрачивают личные неимущественные и имущественные права и освобождаются от обязанностей по отношению к своим родителям (своим родственникам). Однако при усыновлении ребенка одним лицом личные неимущественные и имущественные права и обязанности могут быть сохранены по желанию матери, если усыновитель является мужчиной, или по желанию отца, если усыновитель является женщиной. В случае же когда один из родителей усыновленного ребенка умер, то по просьбе родителей умершего родителя (дедушки или бабушки ребенка) могут быть сохранены личные неимущественные и имущественные права и обязанности по отношению к родственникам умершего родителя, если этого требуют интересы ребенка. В таких ситуациях о сохранении отношений усыновленного ребенка с одним из родителей или с родственниками умершего родителя указывается в решении суда об усыновлении ребенка.
При этом в названной статье Кодекса отдельно оговорено, что правовые последствия усыновления ребенка в части приравнивания в личных неимущественных и имущественных правах и обязанностях по отношению друг к другу усыновленных детей и усыновителей (их родственников) к родственникам по происхождению, равно как и утраты подобных прав и освобождения от обязанностей усыновленных детей по отношению к своим родителям (своим родственникам) наступают независимо от записи усыновителей в качестве родителей в актовой записи о рождении этого ребенка.
Важно помнить и о том, что согласно статье 139 Семейного кодекса РФ тайна усыновления ребенка охраняется законом. Судьи, вынесшие решение об усыновлении ребенка, или должностные лица, осуществившие государственную регистрацию усыновления, а также лица, иным образом осведомленные об усыновлении, обязаны сохранять тайну усыновления ребенка. Указанные лица, разгласившие тайну усыновления ребенка против воли его усыновителей, привлекаются к ответственности в установленном законом порядке. В частности, статьей 155 Уголовного кодекса РФ предусмотрено, что разглашение тайны усыновления (удочерения) вопреки воле усыновителя, совершенное лицом, обязанным хранить факт усыновления (удочерения) как служебную или профессиональную тайну, либо иным лицом из корыстных или иных низменных побуждений, наказывается штрафом в размере до 80 000 рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до 6 месяцев, либо исправительными работами на срок до 1 года, либо арестом на срок до 4 месяцев с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до 3 лет или без такового.
Отмена усыновления ребенка производится в судебном порядке. В случае вынесения соответствующего решения суда усыновление прекращается со дня вступления его в законную силу. При этом суд обязан в течение 3 дней с этого дня направить выписку из своего решения об отмене усыновления ребенка в орган записи актов гражданского состояния по месту государственной регистрации усыновления (статья 140 Семейного кодекса РФ).
В соответствии со статьей 143 Семейного кодекса РФ вследствие отмены усыновления ребенка судом взаимные права и обязанности усыновленного ребенка и усыновителей (родственников усыновителей) прекращаются и восстанавливаются взаимные права и обязанности ребенка и его родителей (его родственников), если этого требуют интересы ребенка. При отмене усыновления ребенок по решению суда передается родителям, а при их отсутствии, а также, если передача ребенка родителям противоречит его интересам, ребенок передается на попечение органа опеки и попечительства.

Решение вопроса об использовании отпуска

Трудовой кодекс РФ не связывает возможность использования отпуска по уходу за ребенком до достижения им возраста 3 лет, лицом, фактически осуществляющим уход за ребенком (а не самой матерью), с отсутствием материнского попечения о ребенке вследствие смерти матери, лишения ее родительских прав, длительного пребывания в лечебном учреждении и т.п. обстоятельств. Вопрос о том, кто именно будет использовать отпуск по уходу за ребенком и фактически осуществлять уход за ним, по существу решается родителями ребенка или иными соответствующими лицами.
Работодателю же, во всяком случае, следует помнить о том, что он не вправе отказывать в предоставлении отпуска по уходу за ребенком до достижения им возраста 3 лет полностью либо по частям женщине (либо иному лицу, из числа указанных в части второй статьи 256 и части второй статьи 257 Трудового кодекса РФ, а также в абзаце втором части первой статьи 13 Федерального закона «О государственных пособиях гражданам, имеющим детей»), обратившейся к нему с соответствующим заявлением в установленном порядке.
К сожалению, работодатели зачастую не учитывают (сознательно или нет) этих положений при разрешении соответствующих вопросов, тем самым, нарушая трудовые права работников, что, в свою очередь, нередко влечет и определенные неблагоприятные последствия для них самих.
Отметим, что подобная норма, позволяющая использовать полностью или по частям отпуск по уходу за ребенком его отцу, бабушке, деду или другим родственникам, фактически осуществляющим уход за ребенком, была включена в содержание статьи 167 (часть вторая) ранее действовавшего КЗоТ РФ еще Законом РФ от 25.09.1992 № 3543-I, а в дальнейшем в соответствии с Федеральным законом от 24.08.1995 № 152-ФЗ «О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты Российской Федерации в связи с принятием Федерального закона «О государственных пособиях гражданам, имеющим детей» к числу таких лиц были отнесены также и опекуны, фактически осуществляющие уход за ребенком.
Учитывая определенные сложности в применении нового на тот период трудового законодательства, существенно расширившего дополнительные льготы для других лиц, фактически осуществляющих уход за детьми, Пленум Верховного Суда РФ в пункте 11 своего постановления от 25.12.1990 № 6 «О некоторых вопросах, возникающих при применении судами законодательства, регулирующего труд женщин» (с изм. на 15.01.1998), констатировал, в частности, следующее: разрешая спор, возникший между работодателем и отцом либо дедом (бабушкой) или другим родственником малолетнего ребенка, о предоставлении отпуска по уходу за ребенком до достижения им возраста 3 лет, суду необходимо проверять, является ли истец родственником ребенка и действительно ли он фактически осуществляет уход за этим ребенком; при этом следует иметь в виду, что закон не связывает возможность предоставления такого отпуска со степенью родства и совместным проживанием родственника ребенка с его родителями (родителем).
Представляется, что приведенные положения должны применяться и в настоящее время, поскольку согласно подпункту «б» пункта 64 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 17.03.2004 № 2 «О применении судами Российской Федерации Трудового кодекса Российской Федерации» постановления Пленума Верховного Суда РФ, содержащие разъяснения по применению трудового законодательства, подлежат применению в той части, в которой они не противоречат Трудовому кодексу РФ.

Предоставление отпуска и определение его продолжительности

Статьями 256 (части первая и вторая) и 257 (часть вторая) Трудового кодекса РФ предусмотрено предоставление соответствующим работникам отпусков по уходу за ребенком до достижения им возраста 3 лет, которые эти работники вправе использовать по своему усмотрению полностью или по частям. При этом в соответствии с частью четвертой статьи 256 Кодекса на период отпуска по уходу за ребенком за работником сохраняется место работы (должность).
Тем самым Трудовой кодекс РФ устанавливает лишь максимальную продолжительность отпуска по уходу за ребенком — до достижения им возраста 3 лет и в этих пределах никоим образом не ограничивает возможную продолжительность частей указанного отпуска, используемых работником, равно как и продолжительность перерывов в отпуске. Поэтому в случае использования отпуска по частям эти части, а также перерывы в отпуске могут иметь такую длительность, которая окажется предпочтительной (вне зависимости от конкретных причин, побуждающих к принятию решений о том, чтобы воспользоваться отпуском или же прервать его и выйти на работу) для работника, обладающего правом на предоставление отпуска.
Кроме того, Кодекс не связывает возможность возобновления отпуска по уходу за ребенком после перерыва в нем с необходимостью соблюдения каких-либо условий, например с фактическим исполнением работником своих трудовых обязанностей к моменту возобновления отпуска.
Из изложенных положений трудового законодательства и сложившейся судебной практики (вышеуказанного постановления Пленума Верховного Суда РСФСР от 25.12.1990 № 6) следует, что работник, находящийся в отпуске по уходу за ребенком до достижения им возраста 3 лет, может в любое удобное для него время досрочно выйти из указанного отпуска, а в дальнейшем также в любое время до тех пор, пока ребенку не исполнится 3 года, — возобновить отпуск после возникшего в результате выхода на работу перерыва, а работодатель обязан следовать за волеизъявлением работника и не вправе отказать ему в удовлетворении соответствующего заявления.
Сказанное означает, в частности, что работодатель не может препятствовать в выходе на работу работнику, намеревающемуся прервать отпуск по уходу за ребенком и в случае, если для замены данного работника на период его нахождения в отпуске по уходу за ребенком на работу был принят иной работник по срочному трудовому договору, который при таких обстоятельствах расторгается по основанию, предусмотренному пунктом 2 статьи 77 Трудового кодекса РФ — в связи с истечением срока трудового договора — по правилам, установленным частью третьей статьи 79 Трудового кодекса РФ.
С другой стороны, работодатель не должен отказывать в возобновлении прерванного ранее отпуска по уходу за ребенком работнику, который в период перерыва в использовании отпуска фактически не приступал к работе, например, в связи с предоставлением ему дополнительного оплачиваемого отпуска как обучающемуся в соответствующем образовательном учреждении, наступлением временной нетрудоспособности и тому подобных случаях.
Подчеркнем при этом, что в случае использования отпуска по частям в пределах его максимально возможной в соответствии с Трудовым кодексом РФ продолжительности каждый раз должны соблюдаться установленные законодательством требования по предоставлению таких отпусков.
Как отмечалось ранее, отпуска по уходу за ребенком предоставляются с соблюдением правил назначения и выплаты пособия по государственному социальному страхованию, выплачиваемого использующему этот отпуск лицу в соответствии с нормой части первой названной статьи Трудового кодекса РФ, которые установлены вышеуказанными Федеральным законом «О государственных пособиях гражданам, имеющим детей» и Положением о порядке назначения и выплаты государственных пособий гражданам, имеющим детей.
В этой связи представляется важным обратить внимание на следующее. При том, что статьями 256 (часть первая) и 257 (часть вторая) Трудового кодекса РФ предусматривается предоставление отпусков по уходу за ребенком до достижения им возраста 3 лет, Федеральным законом «О государственных пособиях гражданам, имеющим детей» установлено ежемесячное пособие на период отпуска по уходу за ребенком лишь до достижения им возраста 1,5 лет (часть первая статьи 3 и статья 14).
Подобный подход, когда общая длительность отпуска по уходу за ребенком превышает длительность периода выплаты соответствующего пособия по государственному социальному страхованию, является в значительной степени традиционным для отечественного трудового законодательства. Так, еще постановлением ЦК КПСС и Совета Министров СССР от 22.01.1981 № 235 «О мерах по усилению государственной помощи семьям, имеющим детей», для работающих матерей был введен — при условии соблюдения определенных требований — так называемый частично оплачиваемый отпуск по уходу за ребенком до достижения им возраста 1 года с предоставлением права на получение дополнительного отпуска без сохранения заработной платы по уходу за ребенком до достижения им возраста 1,5 лет. С тех пор на протяжении длительного времени Кодексом законов о труде РФ (статьями 165 и 167 для матерей и статьей 168 для женщин, усыновивших новорожденных детей, — в редакции Указа Президиума Верховного Совета РСФСР от 19.11.1982, а затем статьями 167 и 168, соответственно, для родителей ребенка, иных его родственников, а также усыновителей — в редакции Закона РФ от 25.09.1992) предусматривалось предоставление фактически двух соответствующих видов отпусков по уходу за ребенком: частично оплачиваемого отпуска, а также дополнительного отпуска без сохранения заработной платы, предельная продолжительность которых постепенно менялась в сторону увеличения. Со времени принятия постановления Совета Министров СССР и ВЦСПС от 22.08.1989 № 677 «Об увеличении продолжительности отпусков женщинам, имеющим малолетних детей» эти отпуска предоставлялись, соответственно, до достижения ребенком возраста 1,5 лет и до достижения им возраста 3 лет. И лишь Федеральным законом от 24.08.1995 № 152-ФЗ «О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты Российской Федерации в связи с принятием Федерального закона «О государственных пособиях гражданам, имеющим детей» статьи 167 и 168 КЗоТ РФ, которыми регламентировалось к тому времени предоставление отпусков по уходу за ребенком, соответственно, его родственникам и работникам, усыновившим ребенка, были изложены в новой редакции таким образом, что в них получил закрепление всего один вид отпуска по уходу за ребенком — до достижения им возраста 3 лет. Это положение по существу оказалось воспроизведено в статьях 256 и 257 Трудового кодекса РФ.
Итак, согласно пункту 33 названного выше Положения о порядке назначения и выплаты государственных пособий гражданам, имеющим детей, для назначения и выплаты ежемесячного пособия на период отпуска по уходу за ребенком до достижения им возраста 1,5 лет (и, соответственно, предоставления отпуска по уходу за ребенком) работником представляются работодателю:

-

заявление о назначении пособия;

-

копия свидетельства о рождении ребенка (а в соответствующих случаях — копия свидетельства об усыновлении ребенка).

Этим же пунктом Положения (абзац пятый) также предусмотрено, что при оформлении отпуска по уходу за ребенком лицу, фактически осуществляющему уход за ним вместо матери, это лицо представляет справку с места работы (учебы, службы) матери ребенка о том, что она не использует указанный отпуск и не получает ежемесячного пособия на период отпуска по уходу за ребенком до достижения им возраста 1,5 лет.
Отметим, что в случае возобновления отпуска по уходу за ребенком работником после перерыва в использовании отпуска, обусловленного выходом работника на работу, требование о повторном предоставлении копии свидетельства о рождении ребенка (свидетельства об усыновлении) представляется излишним, поскольку соответствующая копия, предоставлявшаяся работником при первоначальном оформлении отпуска, уже должна иметься у работодателя и храниться в личном деле работника.
Как видно из содержания вышеприведенных норм Трудового кодекса РФ и Положения о порядке назначения и выплаты государственных пособий гражданам, имеющим детей, трудовое законодательство сориентировано на использование отпуска по уходу за ребенком по общему правилу в первую очередь самой женщиной-матерью, и лишь в случае, когда она отказывается от этого права, отпуск предоставляется иному лицу (фактически осуществляющему уход за ребенком), что должно подтверждаться соответствующими документами.
Подчеркнем, что в пункте 33 Положения о порядке назначения и выплаты государственных пособий гражданам, имеющим детей, исчерпывающим образом закреплен перечень документов, которые должны быть представлены работником для назначения и выплаты ежемесячного пособия на период отпуска по уходу за ребенком установленной продолжительности (а соответственно, и предоставления самого отпуска). При этом Положением не предусмотрено необходимости возобновления с какой-либо периодичностью указанной в данном пункте справки с места работы (учебы, службы) матери ребенка.
Поэтому в качестве однозначно неправомерных можно расценивать любые требования со стороны работодателя о предоставлении работником каких-либо дополнительных документов, например, подтверждающих отсутствие материнского попечения о ребенке вследствие смерти матери, лишения ее родительских прав, длительного пребывания в лечебном учреждении и тому подобных обстоятельств, равно как и документов, свидетельствующих о той или иной степени родства либо о совместном проживании родственника ребенка с его родителями (родителем). Напомним в этой связи, что, как отмечалось ранее, законодательство не связывает возможность использования отпуска по уходу за ребенком не его матерью, а иным лицом (из числа указанных в статье 256 Трудового кодекса РФ и статье 13 Федерального закона «О государственных пособиях гражданам, имеющим детей»), фактически осуществляющим уход за ребенком, с необходимостью соблюдения каких-либо из названных условий.
С другой стороны приходится отметить, что действующим законодательством не урегулирован порядок предоставления отпуска по уходу за ребенком в случае, когда мать ребенка, ранее отказавшаяся от его использования, с тем, чтобы этот отпуск использовался иным лицом, по прошествии некоторого времени обращается к работодателю с соответствующим заявлением. Представляется, что в такой ситуации работодатель, применяя аналогию закона, может потребовать предоставления справки о прекращении использования отпуска по уходу за ребенком названным лицом.
Помимо сказанного работодателям при предоставлении отпуска по уходу за ребенком следует помнить и о норме статьи 264 Трудового кодекса РФ, согласно которой гарантии и льготы, предоставляемые женщинам в связи с материнством (ограничение работы в ночное время и сверхурочных работ, привлечение к работам в выходные и нерабочие праздничные дни, направление в служебные командировки, предоставление дополнительных отпусков, установление льготных режимов труда и другие гарантии и льготы, установленные законами и иными нормативными правовыми актами), распространяются на отцов, воспитывающих детей без матери, а также на опекунов (попечителей) несовершеннолетних.
Из содержания данной статьи видно, что приведенный в ней перечень гарантий и льгот, которыми могут пользоваться отцы, воспитывающие детей без матери, а равно и опекуны (попечители) несовершеннолетних (которые, как сказано выше назначаются для защиты прав интересов несовершеннолетних, не достигших 14 лет, а также в целях их содержания, воспитания и образования при отсутствии у них родителей, усыновителей, лишении судом родителей родительских прав, а также в случаях, когда такие дети по иным причинам остались без родительского попечения) не является исчерпывающим.
Следовательно, при оформлении отпуска по уходу за ребенком отцам и опекунам, осуществляющим воспитание детей без матери, если отсутствие материнского попечения о ребенке подтверждается соответствующими документами, требование о представлении названной в абзаце пятом пункта 33 Положения о порядке назначения и выплаты государственных пособий гражданам, имеющим детей, справки с места работы (учебы, службы) матери ребенка о том, что она не использует указанный отпуск и не получает ежемесячного пособия на период отпуска по уходу за ребенком до достижения им возраста 1,5 лет, является излишним.
Во всех случаях в соответствии с пунктом 34 названного Положения основанием для назначения и выплаты ежемесячного пособия на период отпуска по уходу за ребенком до достижения им возраста 1,5 лет для матери, а также других лиц, фактически осуществляющих уход за ним, подлежащих государственному социальному страхованию, является решение работодателя о предоставлении соответствующего отпуска. Такое решение принимается в 10-дневный срок со дня подачи заявления о назначении указанного пособия со всеми необходимыми документами и оформляется соответствующим распорядительным актом работодателя.
При этом в данном распорядительном акте указываются: вид отпуска — «по уходу за ребенком до достижения им возраста 3 лет», которым определяется и его предполагаемая максимальная продолжительность; продолжительность выплаты названного ежемесячного пособия — на период отпуска по уходу за ребенком до достижения им возраста 1,5 лет. Подобный подход объясняется тем, что, как уже сказано, в настоящее время статьями 256 (часть первая) и 257 (часть вторая) Трудового кодекса РФ предусмотрено предоставление отпуска по уходу за ребенком лишь одного вида — до достижения им возраста 3 лет, на период которого до достижения ребенком возраста 1,5 лет работнику выплачивается соответствующее ежемесячное пособие.
На практике может возникнуть ситуация, когда работник уже в момент оформления отпуска по уходу за ребенком предполагает выйти на работу досрочно, то есть ранее, чем ребенку исполнится 3 года. В подобном случае представляется нецелесообразным закреплять в приказе (распоряжении) о предоставлении отпуска конкретную календарную дату досрочного выхода из него, поскольку планы работника в любое время могут измениться, и он может принять решение либо о еще более раннем выходе на работу либо о продлении отпуска в пределах его указанной максимальной продолжительности. Работодатель же в силу положений статьи 256 Трудового кодекса РФ обязан будет удовлетворить подобную просьбу работника. Следствием этого окажется необходимость оформления дополнительных кадровых документов, в том числе касающихся кадровых решений работодателя, направленных на обеспечение исполнения обязанностей находящегося в «родительском» отпуске работника, например, посредством заключения срочного трудового договора с работником, принимаемым на время его отсутствия для его замены, и т.п.
Если работник изначально настаивает на оформлении предоставления отпуска полной продолжительности, то приказ (распоряжение) о предоставлении отпуска по общему правилу должен составляться по унифицированной форме № Т-6 (примерный вариант заполнения приводится в разделе «БУМАГИ» — стр. 74). Однако поскольку форма обязывает производить подсчет точного количества календарных дней, а также не позволяет изложить распоряжение о порядке выплаты пособия, целесообразным представляется составление приказа по простой форме, например, по образцу, приводимому в разделе «БУМАГИ» на стр. 75).
Помимо сказанного, то обстоятельство, что в настоящее время ТК РФ предусмотрено предоставление лишь одного вида отпуска по уходу за ребенком, обусловливает и отсутствие необходимости дополнительного оформления каких-либо распорядительных актов в случае, когда работник продолжает пребывать без перерывов в указанном отпуске, и после окончания периода выплаты пособия по государственному социальному страхованию.
Наконец отметим, что, поскольку статьей 256 Трудового кодекса РФ допускается использование отпуска по уходу за ребенком до достижения им возраста 3 лет полностью или по частям, этот отпуск может предоставляться и для ухода за ребенком в возрасте старше 1,5 лет, то есть, когда использующему его лицу пособие по государственному социальному страхованию уже не выплачивается.
Что касается собственно порядка предоставления отпуска по уходу за ребенком в указанный период, то законодательством, помимо вытекающих из содержания статей 256 (части первая и вторая) и 257 (части вторая и третья) Трудового кодекса РФ общих указаний о предоставлении этого отпуска работодателем по заявлению женщины, имеющей ребенка соответствующего возраста, или работника, усыновившего такого ребенка, и о возможности использования отпуска иными лицами, фактически осуществляющими уход за ребенком, этот порядок непосредственно не урегулирован. На практике же (и это выглядит логичным и обоснованным) отпуск по уходу за ребенком в возрасте старше 1,5 лет и до достижения им возраста 3 лет предоставляется по существу в том же порядке, что и отпуск по уходу за ребенком, не достигшим возраста 1,5 лет, то есть с соблюдением правил, предусмотренных пунктами 33 и 34 Положения о порядке назначения и выплаты государственных пособий гражданам, имеющим детей, за одним лишь уточнением: работником в этом случае представляется работодателю заявление о предоставлении отпуска по уходу за ребенком до достижения им возраста 3 лет, а не о назначении пособия на период отпуска по уходу за ребенком до достижения им возраста 1,5 лет.

Денежные выплаты в период отпуска по уходу за ребенком

Работнику, находящемуся в отпуске по уходу за ребенком, в период данного отпуска выплачиваются:

1)

пособие по государственному социальному страхованию, предусмотренное частью первой статьи 256 Трудового кодекса РФ;

2)

ежемесячные компенсационные выплаты, установленные Указом Президента РФ от 30.05.1994 № 1110 «О размере компенсационных выплат отдельным категориям граждан».

 

Пособие по государственному социальному страхованию

В соответствии с частью первой статьи 256 Трудового кодекса РФ порядок и сроки выплаты пособия по государственному социальному страхованию в период отпуска по уходу за ребенком определяются федеральным законом. В настоящее время общие правила выплаты указанного пособия предусмотрены Федеральным законом от 19.05.1995 № 81-ФЗ «О государственных пособиях гражданам, имеющим детей» (с изм. на 29.12.2004). Так, данным Федеральным законом установлено ежемесячное пособие на период отпуска по уходу за ребенком до достижения им возраста 1,5 лет, выплачиваемое работникам организаций за счет средств Фонда социального страхования РФ (часть первая статьи 3, часть первая статьи 4).
Подчеркнем еще раз, что согласно названому Федеральному закону период выплаты соответствующего пособия по государственному социальному страхованию охватывает не весь период отпуска по уходу за ребенком, который может быть предоставлен работнику до достижения ребенком возраста 3 лет.
Кроме того, как предусмотрено частью второй статьи 3 названного Федерального закона, порядок назначения и выплаты указанного государственного пособия (в части, не определенной этим Федеральным законом), установлен Положением о порядке назначения и выплаты государственных пособий гражданам, имеющим детей, утвержденным постановлением Правительства РФ от 04.09.1995 № 883 (с изм. на 10.06.2005).
Как следует из содержания части третьей статьи 256 Трудового кодекса РФ и части второй статьи 13 Федерального закона «О государственных пособиях гражданам, имеющим детей», по заявлению женщины или иного лица, фактически осуществляющего уход за ребенком, во время нахождения в отпусках по уходу за ребенком они могут работать на условиях неполного рабочего времени или на дому с сохранением права на получение пособия по государственному социальному страхованию.
Обратим внимание на то, что в указанных нормах Трудового кодекса РФ и Федерального закона «О государственных пособиях гражданам, имеющим детей» отсутствуют какие-либо указания о том, связана ли подобная работа с выполнением работником той трудовой функции, которая была определена сторонами при заключении трудового договора, либо другой трудовой функции, определяемой сторонами также в договорном порядке, а также о том, может ли подобная работа производиться только в той организации, в которой работнику предоставлен отпуск по уходу за ребенком, или же у иного работодателя, то есть по существу в порядке и на условиях внешнего совместительства. При этом не имеет значения также и время, когда был заключен трудовой договор о работе по совместительству — до оформления работником отпуска по уходу за ребенком или уже в период его нахождения в этом отпуске.
Поэтому, как представляется, любая работа, отвечающая требованиям, закрепленным в указанных статьях Трудового кодекса РФ и Федерального закона «О государственных пособиях гражданам, имеющим детей», не лишает работника права получать за время отпуска по уходу за ребенком пособие по государственному социальному страхованию.
Таким образом, в этот период работник получает наряду с причитающейся ему заработной платой в соответствии с установленной в организации системой оплаты и стимулирования труда также и указанное пособие.
Напомним попутно, что в соответствии с частями второй и третьей статьи 93 Трудового кодекса РФ при работе на условиях неполного рабочего времени оплата труда работника производится пропорционально отработанному им времени или в зависимости от выполненного им объема работ, причем работа на этих условиях не влечет для работников каких-либо ограничений трудовых прав. Оплата труда лиц, работающих по совместительству, согласно статье 285 Кодекса производится также пропорционально отработанному времени, в зависимости от выработки либо на других условиях, определенных трудовым договором. Кроме того, как следует из содержания статьи 287 Трудового кодекса РФ, гарантии и компенсации, предусмотренные самим Кодексом, другими законами и иными нормативными правовыми актами, коллективными договорами, соглашениями, локальными нормативными актами организаций (за исключением гарантий и компенсаций лицам, совмещающим работу с обучением, а также лицам, работающим в районах Крайнего Севера и приравненных к ним местностях), предоставляются лицам, работающим по совместительству, в полном объеме.
В соответствии с пунктами 28 и 29 данного Положения ежемесячное пособие на период отпуска по уходу за ребенком до достижения им возраста 1,5 лет выплачивается со дня предоставления работнику отпуска по уходу за ребенком по день исполнения ребенку возраста 1,5 лет в сроки, установленные в организации для выплаты заработной платы. При этом в случае, если отпуск по уходу за ребенком до достижения им возраста 1,5 лет предоставляется по частям, названное пособие выплачивается пропорционально количеству календарных дней в месяце, приходящихся на период отпуска по уходу за ребенком.
В случае если у женщины, находящейся в отпуске по уходу за ребенком в период получения ежемесячного пособия на период отпуска по уходу за ребенком до достижения им возраста 1,5 лет, наступает отпуск по беременности и родам, она в соответствии с частью четвертой статьи 13 Федерального закона «О государственных пособиях гражданам, имеющим детей» (пунктом 31 Положения о порядке назначения и выплаты государственных пособий гражданам, имеющим детей) имеет право выбора одного из двух выплачиваемых в периоды соответствующих отпусков видов пособий.
Отметим также, что для работников, занятых на сезонных работах, установлены особые правила выплаты ежемесячного пособия на период отпуска по уходу за ребенком до достижения им возраста 1,5 лет: согласно пункту 32 названного Положения выплата данного пособия им производится до окончания сезона; при заключении же трудового договора о работе в следующем сезоне выплата этого пособия возобновляется со дня, назначенного для явки на работу.
В настоящее время в соответствии со статьей 15 Федерального закона «О государственных пособиях гражданам, имеющим детей» и пунктом 27 Положения о порядке назначения и выплаты государственных пособий гражданам, имеющим детей, ежемесячное пособие на период отпуска по уходу за ребенком до достижения им возраста 1,5 лет выплачивается в размере 500 рублей, независимо от числа детей, за которыми осуществляется такой уход.
Представляется важным указать, что вопрос о размере ежемесячного пособия на период отпуска по уходу за ребенком до достижения им возраста 1,5 лет независимо от числа детей, за которыми осуществляется уход, в свое время был предметом рассмотрения (в числе вопросов о размере пособий некоторым иным категориям граждан, имеющих детей) Конституционного Суда РФ.

Так, 02.10.2003 Конституционным Судом РФ было принято определение № 382-О по запросу группы депутатов Государственной Думы о проверке конституционности положений статей 8, 15 и 17 Федерального закона «О государственных пособиях гражданам, имеющим детей».
Как видно из содержания этого Определения, в поступившем в Суд запросе группы депутатов Государственной Думы РФ оспаривалась конституционность указанного положения статьи 15 Федерального закона «О государственных пособиях гражданам, имеющим детей», определяющего размер ежемесячного пособия на период отпуска по уходу за ребенком до достижения им возраста 1,5 лет независимо от числа детей, за которыми осуществляется уход, а также ряда иных положений данного закона, определяющих размеры некоторых иных пособий отдельным категориям граждан, имеющих детей. Одновременно заявители просили признать названные в запросе положения Федерального закона «О государственных пособиях гражданам, имеющим детей» не соответствующими статьям 2, 7, 15, 17, 18, 38 (часть 1), 39 (часть 1) и 55 Конституции РФ, поскольку, по их мнению, установленные этими положениями размеры пособий не обеспечивают государственную поддержку материнства и детства даже на уровне прожиточного минимума, что не отвечает целям Российской Федерации как социального государства и не согласуется с общепризнанными принципами и нормами международного права, в частности с Конвенцией о правах ребенка от 20.11.1989.
При вынесении указанного Определения Конституционным Судом РФ было подчеркнуто, что согласно Конституции РФ в Российской Федерации обеспечивается государственная поддержка семьи, материнства, отцовства и детства, инвалидов, пожилых граждан, развивается система социальных служб, устанавливаются государственные пенсии, пособия и иные гарантии социальной защиты (статья 7); материнство и детство, семья находятся под защитой государства (статья 38, часть 1); каждому гарантируется социальное обеспечение по возрасту, в случае болезни, инвалидности, потери кормильца, для воспитания детей и в иных случаях, установленных законом (статья 39, часть 1).
Наряду с этим Суд констатировал, что, признавая необходимость государственной поддержки материнства и детства, одной из форм которой является предоставление соответствующих видов государственных пособий, Конституция РФ тем самым предполагает создание для соответствующей категории граждан условий, обеспечивающих их достойную жизнь и выполнение ими социальных функций, связанных, в частности, с материнством и детством.
Вместе с тем Конституционный Суд РФ пришел к выводу о том, что закрепление в Конституции РФ обязанности государства по защите материнства и детства, семьи не подразумевает право этих граждан на получение определенных денежных сумм. Вопрос о конкретных размерах пособий и других выплат, вытекающих из конституционного права на социальное обеспечение, решается, как следует из ее статей 39 (часть 2), 71 (пункты «в», «е»), 72 (пункты «б», «ж» части 1) и 76 (части 1 и 2), законодателем. Исполнительная же власть в лице Правительства РФ обеспечивает проведение в Российской Федерации единой государственной политики в области социально-экономического обеспечения (статья 114, пункт «в» части 1, Конституции РФ). При этом осуществление государством конституционной обязанности по установлению гарантий социальной защиты материнства и детства должно согласовываться, в силу правовой позиции Конституционного Суда РФ, выраженной им в определении от 10.10.2002 № 258-О, с имеющимися у него на данном этапе социально-экономического развития финансовыми и иными средствами и возможностями.
В определении Конституционного Суда РФ от 02.10.2003 № 382-О отмечено также, что на необходимость учета имеющихся у государства ресурсов при оказании помощи родителям по содержанию детей указывает и Конвенция о правах ребенка от 20.11.1989. Так, согласно ее статье 26 государства — участники Конвенции признают за каждым ребенком право пользоваться благами социального обеспечения, включая социальное страхование, и принимают необходимые меры для достижения полного осуществления этого права в соответствии с национальным законодательством; эти блага по мере необходимости предоставляются с учетом имеющихся ресурсов и возможностей ребенка и лиц, несущих ответственность за содержание ребенка. Статья 27 Конвенции признает право каждого ребенка на уровень жизни, необходимый для физического, умственного, духовного, нравственного и социального развития ребенка, и закрепляет, что государства-участники принимают необходимые меры по оказанию помощи родителям и другим лицам, воспитывающим детей, в соответствии с национальными условиями и в пределах своих возможностей (пункты 1 и 3).
Следовательно, как констатировал Конституционный Суд РФ в рассматриваемом Определении, реализуя конституционные полномочия, связанные с принятием Федерального закона «О государственных пособиях гражданам, имеющим детей», законодатель был вправе самостоятельно определить в рамках единой государственной политики в области социально-экономического обеспечения размеры пособий по государственной поддержке материнства и детства, исходя из имеющихся у государства финансовых и иных ресурсов.
При этом, по мнению Конституционного Суда РФ, признание государственной поддержки семьи, материнства, отцовства и детства в качестве конституционных ценностей Российской Федерации как социального государства (статья 7, часть 2; статья 38, часть 1, Конституции РФ) предполагает возложение на органы государственной власти обязанности изыскивать средства и создавать другие предпосылки для повышения государственных пособий, имея в виду необходимость их установления, в конечном счете, на уровне, отвечающем социальному предназначению и конституционной природе этих выплат.
Кроме того, Конституционным Судом РФ было отмечено, что государственная поддержка материнства и детства не ограничивается системой государственных пособий гражданам, имеющим детей. Она носит комплексный характер и включает права, льготы и иные социальные меры, в том числе предусмотренные законодательством Российской Федерации о социальной помощи, занятости, образовании, здравоохранении, налогах, целью которых является облегчение положения нуждающихся семей и обеспечение для них прожиточного минимума. Использование же тех или иных систем правового регулирования по оказанию государственной поддержки семьи, материнства и детства в качестве приоритетных, в рамках единой государственной политики в области социально-экономического обеспечения, является прерогативой законодателя.
Таким образом, Конституционный Суд РФ посчитал, что проверка конституционности норм, устанавливающих конкретные размеры пособий соответствующим категориям граждан, имеющих детей, и тем самым — предрешение вопроса о том, каким должен быть размер пособий и иных форм социального обеспечения материнства и детства, фактически означала бы оценку экономической целесообразности решений законодателя и нарушение конституционного принципа осуществления государственной власти на основе разделения на законодательную, исполнительную и судебную (статья 10 Конституции РФ).
Исходя из изложенного и руководствуясь положениями Федерального конституционного закона «О Конституционном Суде Российской Федерации», Конституционный Суд РФ отказал в принятии к рассмотрению данного запроса группы депутатов Государственной Думы РФ, поскольку он не отвечает требованиям названного Федерального конституционного закона, в соответствии с которыми обращение в Конституционный Суд Российской Федерации может быть признано допустимым, и поскольку разрешение поставленного заявителями вопроса Конституционному Суду Российской Федерации неподведомственно.
Подчеркнем при этом, что в соответствии со статьей 79 Федерального конституционного закона «О Конституционном Суде Российской Федерации» определение Конституционного Суда РФ по данному запросу окончательно и обжалованию не подлежит.
Кроме того, в силу статьи 6 названного Федерального конституционного закона указанное определение Конституционного Суда РФ является обязательным на всей территории РФ для всех представительных, исполнительных и судебных органов государственной власти, органов местного самоуправления, предприятий, учреждений, организаций, должностных лиц, граждан и их объединений.

Завершая рассмотрение круга вопросов, касающихся пособия по государственному социальному страхованию в период отпуска по уходу за ребенком, отметим также, что в отдельных случаях законодательством установлены и более льготные условия его выплаты. Так, гражданам, подвергшимся воздействию радиации вследствие чернобыльской катастрофы — постоянно проживающим (работающим) на территории зоны проживания с правом на отселение, постоянно проживающим (работающим) на территории зоны проживания с льготным социально-экономическим статусом, постоянно проживающим (работающим) в зоне отселения до их переселения в другие районы, а также переселившимся после 30.06.1986 на постоянное место жительства в зону отселения либо в зону проживания с правом на отселение, гарантируется ежемесячное пособие на период отпуска по уходу за ребенком до достижения им возраста 3 лет в двойном размере (пункт 7 части первой статьи 18, часть первая статьи 19, часть первая статьи 20 и часть вторая статьи 22 Закона РФ от 15.05.1991 № 1244-I «О социальной защите граждан, подвергшихся воздействию радиации вследствие катастрофы на Чернобыльской АЭС» (с изм. на 29.12.2004).
Как следует из части одиннадцатой статьи 24 названного Закона РФ, гражданам, постоянно проживающим (работающим) на территории зоны проживания с правом на отселение, а также гражданам, постоянно проживающим (работающим) в зоне отселения до их переселения в другие районы, органами, уполномоченными Правительством РФ, выдаются специальные удостоверения единого образца, в которых указываются сроки пребывания указанных лиц в зонах радиоактивного загрязнения.
Что касается населенных пунктов, относящихся к территориям радиоактивного загрязнения, то они перечислены в постановлении Правительства РФ от 18.12.1997 № 1582 «Об утверждении перечня населенных пунктов, находящихся в границах зон радиоактивного загрязнения вследствие катастрофы на Чернобыльской АЭС».
Помимо этого, в силу пункта 4 части первой статьи 1 и статьи 7 Федерального закона от 26.11.1998 № 175-ФЗ «О социальной защите граждан Российской Федерации, подвергшихся воздействию радиации вследствие аварии в 1957 году на производственном объединении «Маяк» и сбросов радиоактивных отходов в реку Теча» (с изм. на 29.12.2004) гражданам, проживающим в населенных пунктах, подвергшихся радиоактивному загрязнению вследствие аварии в 1957 году на производственном объединении «Маяк» и сбросов радиоактивных отходов в реку Теча, где средняя годовая эффективная доза облучения составляет в настоящее время свыше 1 мЗв (0,1 бэр) (дополнительно над уровнем естественного радиационного фона для данной местности), гарантируются меры социальной поддержки, установленные для граждан, постоянно проживающих (работающих) с 26.04.1986 в зоне проживания с правом на отселение. Следовательно, указанным гражданам, подвергшимся воздействию радиации вследствие аварии в 1957 году на производственном объединении «Маяк» и сбросов радиоактивных отходов в реку Теча, ежемесячное пособие на период отпуска по уходу за ребенком также должно выплачиваться до достижения ребенком возраста трех лет в двойном размере.
Как следует из части первой статьи 14 Федерального закона от 26.11.1998 соответствующие меры социальной поддержки гарантируются этим гражданам с момента предъявления специальных удостоверений единого образца, которые выдаются им в порядке, определяемом Правительством РФ.
Напомним также, что Перечень населенных пунктов, подвергшихся радиоактивному загрязнению вследствие аварии в 1957 году на производственном объединении «Маяк» и сбросов радиоактивных отходов в реку Теча, утвержден постановлением Совета Министров — Правительства РФ от 08.10.1993 № 1005 «О мерах по реализации Закона Российской Федерации «О социальной защите граждан, подвергшихся воздействию радиации вследствие аварии в 1957 году на производственном объединении «Маяк» и сбросов радиоактивных отходов в реку Теча».

Ежемесячные компенсационные выплаты

Помимо ежемесячного пособия на период отпуска по уходу за ребенком до достижения им возраста 1,5 лет, выплачиваемого согласно части первой статьи 256 Трудового кодекса РФ и части первой статьи 3 и части первой статьи 4 Федерального закона «О государственных пособиях гражданам, имеющим детей» за счет средств Фонда социального страхования РФ, работникам, находящимся в отпуске по уходу за ребенком до достижения им возраста 3 лет, Указом Президента РФ от 30.05.1994 № 1110 (с изм. на 17.04.2003) «О размере компенсационных выплат отдельным категориям граждан» установлены также ежемесячные компенсационные выплаты, которые осуществляются в соответствии с постановлением Правительства РФ от 03.11.1994 № 1206 «Об утверждении Порядка назначения и выплаты ежемесячных компенсационных выплат отдельным категориям граждан» (с изм. на 08.08.2003 № 475).
Напомним, что, как предусмотрено названным Указом Президента РФ (абзац третий пункта 1) и Порядком назначения и выплаты ежемесячных компенсационных выплат отдельным категориям граждан (пункт 11), соответствующие выплаты назначаются и выплачиваются, в частности матерям (отцу, усыновителю, опекуну, бабушке, дедушке, другому родственнику, фактически осуществляющему уход за ребенком), состоящим в трудовых отношениях на условиях найма с предприятиями, учреждениями и организациями независимо от организационно-правовых форм, находящимся в отпуске по уходу за ребенком до достижения им 3-летнего возраста.
Кроме того, выше уже отмечалось, что согласно части третьей статьи 256 Трудового кодекса РФ во время нахождения в отпусках по уходу за ребенком соответствующие работники могут работать на условиях неполного рабочего времени или на дому с сохранением права на получение пособия по государственному социальному страхованию. Как видно, в данной норме речь не идет о прекращении использования работником указанного отпуска вследствие такой работы. Скорее, наоборот, из ее содержания вытекает возможность работы именно во время нахождения в отпусках по уходу за ребенком. Поэтому, представляется, что в случае работы в порядке, предусмотренном частью третьей статьи 256 Трудового кодекса РФ, за работником, который при этом продолжает находиться в отпуске по уходу за ребенком, помимо права на получение пособия по государственному социальному страхованию сохраняется также и право на получение ежемесячных компенсационных выплат, производимых в соответствии с Указом Президента РФ от 30.05.1994 № 1110.
Размер ежемесячной компенсационной выплаты указанным работникам, находящимся в отпуске по уходу за ребенком до достижения им возраста 3 лет, с 01.01.2001 составляет 50 рублей (абзац первый пункта 1 Указа Президента РФ от 30.05.1994 № 1110 с изм. на 08.02.2001).
Однако согласно пункту 21 Порядка назначения и выплаты ежемесячных компенсационных выплат отдельным категориям граждан для лиц, работающих в районах, где установлены районные коэффициенты к заработной плате, размер указанных выплат определяется с применением этих коэффициентов независимо от места фактического пребывания получателя в период отпуска по уходу за ребенком.
Источник финансирования ежемесячных компенсационных выплат работникам, находящимся в отпуске по уходу за ребенком до достижения им возраста 3 лет, определен Правительством РФ в пункте 20 названного Порядка, в соответствии с которым эти выплаты осуществляются за счет средств, направляемых на оплату труда организациями — работодателями независимо от их организационно-правовых форм. При этом организации, финансируемые из бюджетов, реализуют указанные права за счет соответствующих бюджетов.
В этой связи отметим, что Верховным Судом РФ было рассмотрено гражданское дело по заявлению о признании не действующим пункта 20 Порядка назначения и выплаты ежемесячных компенсационных выплат отдельным категориям граждан в части осуществления компенсационных выплат за счет средств, направляемых на оплату труда предприятиями, учреждениями и организациями независимо от их организационно-правовой формы, как не соответствующего действующему законодательству и нарушающего права акционерного общества.

Судебная практика. Решением Верховного Суда РФ от 10.02.2003 № ГКПИ 02-1461 указанное заявление было оставлено без удовлетворения. Вынося такое решение, Суд сослался в частности на то, что согласно статье 165 Трудового кодекса РФ при предоставлении гарантий и компенсаций соответствующие выплаты производятся за счет средств работодателя. При этом законодателем в данной статье Кодекса не дан исчерпывающий перечень случаев предоставления гарантий и компенсаций: помимо случаев, непосредственно в ней закрепленных, они предоставляются работникам также в других случаях, предусмотренных Кодексом и иными федеральными законами. Кроме того, в силу части второй статьи 423 данного Кодекса изданные до его введения в действие нормативные правовые акты Правительства РФ по вопросам, которые в соответствии с ним могут регулироваться только федеральными законами, действуют впредь до введения в действие соответствующих федеральных законов.
Поэтому Верховный Суд РФ посчитал, что определение Правительством РФ фонда заработной платы в качестве источника финансирования компенсационных выплат не может рассматриваться как ограничение юридического лица в его правах и неправомерное отчуждение его имущества.
Тем не менее, Кассационная коллегия Верховного Суда РФ не согласилась с приведенными доводами и своим определением от 06.05.2003 № КАС 03-165 отменила указанное решение Верховного Суда РФ от 10.02.2003 с вынесением нового решения, которым изложенное выше требование заявителя было удовлетворено.
Однако в дальнейшем определением Президиума Верховного Суда РФ от 24.12.2003 № 56пв03, рассмотревшим данное дело по надзорной жалобе Министерства труда и социального развития РФ (действующего по поручению Правительства РФ) на названное определение Кассационной коллегии Верховного Суда РФ, это определение было также отменено, а решение Верховного Суда РФ от 10.02.2003 № ГКПИ 02-1461 об оставлении без удовлетворения заявления о признании частично недействующим пункта 20 Порядка назначения и выплаты ежемесячных компенсационных выплат отдельным категориям граждан, оставлено в силе. При этом Президиумом Верховного Суда РФ были по существу поддержаны доводы, содержащиеся в названном решении Верховного Суда РФ, и, помимо этого, констатировано, что ежемесячная компенсационная выплата входит в число установленных федеральным законодательством гарантий в связи с материнством и выполняет одну из важнейших функций — частичной компенсации утраченного заработка (дохода) лица, находящего в отпуске по уходу за ребенком.
Напомним, что в соответствии со статьей 391 Гражданского процессуального кодекса РФ определение или постановление суда надзорной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия.

 

Возвращаясь к правилам, в соответствии с которыми назначаются и выплачиваются ежемесячные компенсационные выплаты работникам, находящимся в отпуске по уходу за ребенком до достижения им возраста 3 лет, укажем также следующее. Как вытекает из содержания пунктов 12 и 14 Порядка назначения и выплаты ежемесячных компенсационных выплат отдельным категориям граждан, эти выплаты названным работникам производятся на основании решения работодателя об их назначении, которое принимается в 10-дневный срок со дня поступления документов (заявления работника о назначении ежемесячных компенсационных выплат с прилагаемой к нему копией приказа (распоряжения) о предоставлении отпуска по уходу за ребенком). Такое решение работодателя оформляется соответствующим распорядительным актом.
Отметим, что решение о назначении ежемесячных компенсационных выплат работникам, находящимся в отпуске по уходу за ребенком до достижения им возраста 3 лет, в принципе, может быть принято и одновременно с принятием решения о предоставлении самого отпуска по уходу за ребенком. В этом случае работодателем может быть издан один, отражающий оба этих решения, распорядительный акт.
При этом необходимо помнить о том, что в соответствии с пунктом 15 названного Порядка ежемесячные компенсационные выплаты назначаются работникам не со дня подачи заявления об их назначении, а со дня предоставления отпусков по уходу за ребенком, если обращение за ними последовало не позднее 6 месяцев со дня предоставления указанных отпусков. В случае же обращения работника за назначением этих выплат по истечении указанного 6-месячного срока со дня предоставления отпусков по уходу за ребенком они назначаются и выплачиваются за истекшее время, но не более чем за 6 месяцев со дня месяца, в котором подано заявление о назначении этих выплат.
Выплата ежемесячных компенсационных выплат осуществляется за текущий месяц в сроки, установленные для выплаты ежемесячного пособия на период отпуска по уходу за ребенком до достижения им возраста 1,5 лет (пункт 16 Порядка).
Пунктом 17 Порядка назначения и выплаты ежемесячных компенсационных выплат отдельным категориям граждан установлено также, что при наступлении обстоятельств, влекущих прекращение выплаты ежемесячных компенсационных выплат, их выплата прекращается, начиная с месяца, следующего за тем месяцем, в котором наступили соответствующие обстоятельства. В качестве таких обстоятельств данным пунктом предусмотрены, в частности увольнение работника по собственному желанию, нахождение ребенка на полном государственном обеспечении, лишение родителя, осуществляющего уход за ребенком, родительских прав. Однако, как очевидно, выплата ежемесячных компенсационных выплат прекращается не только при расторжении трудового договора с работником, находящимся в отпуске по уходу за ребенком, по его инициативе (по собственному желанию), но и при прекращении трудового договора с ним по любому иному из числа предусмотренных законодательством оснований, по которым такой работник может быть уволен с работы, например, в связи с истечением срока трудового договора.
Одновременно на получателей ежемесячных компенсационных выплат указанным Порядком возложена обязанность извещать работодателя обо всех изменениях, влияющих на их выплату (пункт 18).
Не лишним представляется отметить также, что в соответствии с пунктом 19 Порядка назначения и выплаты ежемесячных компенсационных выплат отдельным категориям граждан указанные выплаты, назначенные работнику, но не полученные им своевременно, выплачиваются за прошлое время в размерах, предусмотренных законодательством Российской Федерации, на каждый соответствующий период, если обращение за их получением последовало в течение 3 лет со дня предоставления отпусков по уходу за ребенком. Однако если эти выплаты не были выплачены своевременно по вине работодателя, их назначающего и выплачивающего, они выплачиваются работнику за прошлое время без ограничения каким-либо сроком.

Сохранение места работы (должности) на период отпуска по уходу за ребенком

В соответствии с частью четвертой статьи 256 Трудового кодекса РФ на период отпуска по уходу за ребенком за работником сохраняется место работы (должность). В силу данной нормы при выходе на работу из отпуска по уходу за ребенком работнику должна быть предоставлена именно прежняя выполнявшаяся им до ухода в этот отпуск работа, занимаемая должность.
Кроме того, в силу нормы части третьей статьи 81 Кодекса не допускается увольнение работника по инициативе работодателя (за исключением случая ликвидации организации либо прекращения деятельности работодателем - физическим лицом) в период пребывания работника в отпуске. Отметим, что законодателем при установлении данного запрета не было предусмотрено каких-либо исключений в отношении случаев нахождения работника в отпуске по уходу за ребенком, и поэтому такие работники не могут быть уволены с работы по инициативе работодателя точно также, как и работники, пребывающие в отпуске любого иного вида из числа предоставляемых в соответствии с законодательством отпусков.
Следовательно, в период отпуска по уходу за ребенком работник не может быть уволен по инициативе работодателя (кроме случая ликвидации организации или прекращения деятельности работодателем - физическим лицом), а также переведен на другую работу. Прекращение же трудового договора по предусмотренным трудовым законодательством основаниям, выходящим за рамки данного запрета, разумеется, из числа тех, которые могут быть применены в отношении данных работников, и с соблюдением установленного порядка, возможно и в случае, когда работник находится в отпуске по уходу за ребенком до достижения им возраста 3 лет.
Обратим внимание на то, что установленные изложенными нормами Трудового кодекса РФ ограничения являются для работодателя безусловными и должны соблюдаться им вне зависимости от каких бы то ни было обстоятельств, относящихся к производственной деятельности организации или ее организационного устройства.
В случае же осуществления в организации организационно-штатных мероприятий, причем какими бы именно причинами ни была обусловлена их необходимость (в том числе, реорганизацией юридического лица, сменой собственника имущества организации и т.д.), должность, занимаемая работником, находящимся в отпуске по уходу за ребенком, должна быть сохранена. Любые попытки исключения данной должности из штатного расписания организации будут оцениваться как неправомерные.
Поэтому в случае принятия работодателем решения о проведении в организации сокращения численности или штата работников занимаемую работником, находящимся в отпуске по уходу за ребенком, должность (штатную единицу) целесообразно изначально не включать в число должностей (штатных единиц), подлежащих сокращению.
Если же сокращение указанной должности (единицы) все-таки представляется работодателю неизбежным, то исполнение издаваемого им в этом случае приказа (распоряжения) о проведении необходимых организационных мероприятий в части, непосредственно касающейся данного работника, следует отложить до его выхода из отпуска по уходу за ребенком. При таких обстоятельствах в период нахождения работника в отпуске по уходу за ребенком он, конечно, в принципе может быть в соответствии со статьей 180 (части первая и вторая) Трудового кодекса РФ уведомлен в надлежащем порядке о предстоящем увольнении по соответствующему основанию с предложением другой имеющейся работы (вакантных должностей) в организации для возможного перевода. Однако более рациональным представляется перенос начала процедуры, связанной с сокращением, на период после окончания указанного отпуска.
В подобной ситуации работодатель, оставаясь в рамках правового поля, может также осуществить передачу (введение) должности, занимаемой работником, находящимся в отпуске по уходу за ребенком, в другое структурное подразделение организации. При этом речь будет идти о перемещении работника, предусмотренном частью третьей статьи 72 Трудового кодекса РФ, или же об изменении существенных условий трудового договора, осуществляемом в соответствии со статьей 73 названного Кодекса.

Вопросы исчисления стажа в связи с предоставлением отпуска по уходу за ребенком

В соответствии с частью пятой статьи 256 Трудового кодекса РФ отпуска по уходу за ребенком засчитываются в общий и непрерывный трудовой стаж, а также в стаж работы по специальности (за исключением назначения пенсии на льготных условиях). Это означает, что время нахождения работника в указанном отпуске учитывается при назначении пособий по временной нетрудоспособности, при выплате ежегодного вознаграждения или ежемесячных надбавок и доплат к заработной плате за выслугу лет и за стаж работы по специальности, при выплате вознаграждения по итогам работы организации за год (полугодие, квартал), в других случаях.
Однако в силу нормы части второй статьи 121 названного Кодекса время отпусков по уходу за ребенком до достижения им установленного законом возраста не включается в стаж работы, дающий право на ежегодный основной оплачиваемый отпуск. Естественно, это время не включается и в стаж работы, дающий право на ежегодные дополнительные оплачиваемые отпуска за работу с вредными и (или) опасными условиями труда, поскольку согласно части третьей этой же статьи Кодекса в указанный стаж включается только фактически отработанное в соответствующих условиях время.
Поэтому в случае использования работником отпуска по уходу за ребенком окончание его рабочего года, учитываемого при предоставлении ежегодных оплачиваемых отпусков, а в дальнейшем — и при осуществлении денежного расчета с работником при его увольнении, смещается на соответствующее продолжительности отпуска по уходу за ребенком время вследствие исключения периода этого отпуска из указанного стажа. Иными словами, рабочий год данного работника фактически соответствующим образом удлиняется. Тем не менее, такой работник при этом не лишается права воспользоваться полным (а не пропорциональным) ежегодным оплачиваемым отпуском в любое время года авансом в соответствии с устанавливаемым в организации графиком отпусков.
Кроме того, как известно, в числе гарантий и компенсаций лицам, работающим в районах Крайнего Севера и приравненных к ним местностях, статьей 322 (часть третья) Трудового кодекса РФ предусмотрена возможность полного или частичного соединения ежегодных основного оплачиваемого и всех дополнительных оплачиваемых отпусков, которое допускается при соблюдении определенных условий не более чем за 2 года, а статьей 325 (часть первая) названного Кодекса установлена денежная компенсация работодателем - организацией, финансируемой из федерального бюджета, расходов работника на оплату стоимости проезда и провоза багажа к месту использования отпуска и обратно, право на получение которой соответствующие лица имеют также 1 раз в 2 года.
Как следует из содержания этих статей Трудового кодекса РФ, данные гарантия и компенсация имеют строго целевой характер, а обязанности по их предоставлению возникают у работодателя не ранее, чем у работника возникает право на ежегодный оплачиваемый отпуск за второй год работы у данного работодателя, а если работник работает более 2 лет — за тот год работы, который является вторым в каждом 2-летнем периоде работы после того, как эти гарантия и компенсация были работником использованы.
Таким образом, время отпуска по уходу за ребенком, которое в силу изложенной выше нормы части второй статьи 121 названного Кодекса не включается в стаж работы, дающий право на ежегодный основной оплачиваемый отпуск, точно таким же образом должно исключаться и из подсчета при определении 2-летнего периода, проработанного у данного работодателя, дающего работнику право на суммирование отпусков, а лицам, работающим в организациях, финансируемых из федерального бюджета, — также право на оплачиваемый за счет средств работодателя проезд и провоз багажа к месту использования отпуска и обратно. Следовательно, календарная дата окончания названного 2-летнего периода работы точно также должна смещаться на время, соответствующее по продолжительности периоду отпуска по уходу за ребенком, использованному работником.
Поэтому во избежание возникновения в дальнейшем возможных недоразумений и конфликтов, по-видимому, целесообразным окажется предварительное (во время оформления отпуска по уходу за ребенком) уведомление работников об указанных последствиях использования этого отпуска.
Нелишним представляется отметить также то, что страховой стаж, то есть учитываемая при определении права на трудовую пенсию суммарная продолжительность периодов работы и (или) иной деятельности, в течение которых уплачивались страховые взносы в Пенсионный фонд РФ, а также иных периодов, засчитываемых в страховой стаж, подсчитывается в порядке, установленном Федеральным законом от 17.12.2001 № 173-ФЗ «О трудовых пенсиях в Российской Федерации» (с изм. на 14.02.2005). В частности, в соответствии с подпунктами 3 и 6 пункта 1 статьи 11 названного Федерального закона в страховой стаж наравне с периодами работы и (или) иной деятельности, включаемыми в страховой стаж согласно его статье 10, засчитывается также период ухода одного из родителей за каждым ребенком лишь до достижения им возраста 1,5 лет, но не более 3 лет в общей сложности, а в случае, если ребенок является инвалидом, период ухода за ним засчитывается в страховой стаж без ограничения каким-либо сроком.
Одновременно хочется обратить внимание и на то, что в отличие от прежнего регулирования, когда Законом РФ от 20.11.1990 № 340-I «О государственных пенсиях в Российской Федерации» (подпункт «в» статьи 92) предусматривалась возможность включения в общий трудовой стаж периода ухода неработающей матери за каждым ребенком в возрасте до 3 лет и 70 дней до его рождения, но не более 9 лет в общей сложности, в настоящее время речь идет об уходе либо матери, либо отца, но безотносительно того обстоятельства, работают они или же нет. Следовательно, в силу приведенных норм Федерального закона «О трудовых пенсиях в Российской Федерации» отпуск по уходу за ребенком должен вычленяться из периода работы и засчитываться в страховой стаж отдельно лишь в установленных пределах.
Для сведения отметим также, что порядок исчисления периодов работы, дающих право на досрочное назначение трудовой пенсии по старости, определен Правилами исчисления периодов работы, дающих право на досрочное назначение трудовой пенсии по старости в соответствии со статьями 27 и 28 Федерального закона «О трудовых пенсиях в Российской Федерации», утвержденными постановлением Правительства РФ от 11.07.2002 № 516. Данными Правилами не предусмотрено включение в стаж работы, дающий право на досрочное назначение трудовой пенсии по старости, периода нахождения женщин в отпуске по уходу за ребенком.
По ранее действовавшему законодательству период нахождения женщин в отпуске по уходу за ребенком до 06.10.1992, то есть до вступления в силу Закона РФ от 25.09.1992 № 3543-I «О внесении изменений и дополнений в Кодекс законов о труде Российской Федерации» включался стаж, с учетом которого досрочно назначалась трудовая пенсия по старости. Отметим попутно, что возможность использования отпуска по уходу за ребенком также отцом ребенка, его бабушкой, дедом или другими родственниками, фактически осуществляющими уход за ребенком, впервые была установлена статьей 167 КЗоТ РФ лишь в редакции названного Закона РФ, однако одновременно данной статьей было введено и правило о зачете указанных отпусков в общий и непрерывный трудовой стаж, а также в стаж работы по специальности (за исключением назначения пенсии на льготных условиях).
Вместе с тем, как констатировано в письме Минтруда России от 21.07.2003 № 717-АП по вопросу досрочного назначения женщинам трудовой пенсии по старости с учетом периода нахождения в отпуске по уходу за ребенком, с учетом определения Конституционного Суда РФ от 05.11.2002 № 320-О по жалобе гражданина Ю.И. Спесивцева на нарушение его конституционных прав положениями пункта «а» части первой статьи 12 и статьи 133.1 Закона РФ «О государственных пенсиях в Российской Федерации»<*>, если на момент вступления в силу постановления Правительства РФ от 11.07.2002 № 516 женщина имела необходимый стаж, с учетом которого досрочно назначается трудовая пенсия по старости (включая отпуск по уходу за ребенком за период до 06.10.1992), то такая пенсия может быть назначена независимо от того, когда она обратилась за назначением пенсии.

<*> В соответствии с названным определением Конституционного Суда РФ положение пункта «а» части первой статьи 12 Закона РФ «О государственных пенсиях в Российской Федерации» в той мере, в какой оно распространяло предусмотренное им требование о наличии минимального 10-летнего стажа подземной работы, работы с вредными условиями труда и в горячих цехах, дающего право на пенсию по старости в связи с особыми условиями труда по достижении 50 лет и при общем трудовом стаже не менее 20 лет, на лиц, которые до вступления названного Закона в силу в соответствии с ранее действовавшими нормативными правовыми актами приобрели право на такую пенсию, поскольку имели стаж работы в производстве высокотоксичных и особо вредных радиоактивных веществ не менее 6 лет и общий трудовой стаж не менее 20 лет, — как аналогичное положению, ранее признанному Конституционным Судом РФ не соответствующим Конституции РФ, ее статьям 1 (часть 1), 19 (части 1 и 2), 39 (часть 1) и 55 (части 2 и 3), утратило силу и не подлежит применению судами, другими органами и должностными лицами.

Укажем при этом, что в настоящее время на рассмотрении в Государственной Думе РФ находится проект федерального закона «О внесении изменений в статью 11 Федерального закона «О трудовых пенсиях в Российской Федерации» и статью 256 Трудового кодекса Российской Федерации», которым предлагается учитывать в страховом стаже период ухода одного из родителей за каждым ребенком без какого-либо ограничения, а также предусматривать зачет отпуска по уходу за ребенком в стаж на соответствующих видах работ для досрочного назначения пенсии.

Учет отпуска по уходу за ребенком при установлении очередности предоставления ежегодных оплачиваемых отпусков

Статьей 260 Трудового кодекса РФ установлено, что перед отпуском по беременности и родам или непосредственно после него либо по окончании отпуска по уходу за ребенком женщине по ее желанию предоставляется ежегодный оплачиваемый отпуск независимо от стажа работы в данной организации.
Как следует из общего смысла названной статьи, в ней закрепляются гарантии при установлении очередности предоставления ежегодных оплачиваемых отпусков беременным женщинам и женщинам — матерям (женщинам, являющимся усыновительницами) новорожденных детей, а также детей в возрасте, не превышающем 3 лет — возраста, до достижения ребенком которого работникам предоставляется отпуск по уходу за ним. Поэтому и обязанность работодателя предоставить женщине по ее желанию ежегодный оплачиваемый отпуск по окончании отпуска по уходу за ребенком установлена рассматриваемой нормой также лишь в отношении указанных женщин.
Такое присоединение ежегодного оплачиваемого отпуска к отпуску по уходу за ребенком во всех случаях в соответствии со статьей 260 Трудового кодекса РФ может осуществляться лишь на основании заявлений соответствующих женщин.
Кроме того, согласно статье 264 Трудового кодекса РФ гарантии и льготы, предоставляемые женщинам в связи с материнством (ограничение работы в ночное время и сверхурочных работ, привлечение к работам в выходные и нерабочие праздничные дни, направление в служебные командировки, предоставление дополнительных отпусков, установление льготных режимов труда и другие гарантии и льготы, установленные законами и иными нормативными правовыми актами), распространяются на отцов, воспитывающих детей без матери, а также на опекунов (попечителей) несовершеннолетних. Как видно, предусмотренный данной статьей Кодекса перечень гарантий и льгот не является исчерпывающим. Тем самым в силу названной статьи Кодекса указанным в ней отцам, а также опекунам, воспитывающим детей соответствующего возраста, оставшихся без материнского попечения, в случае использования отпуска по уходу за ребенком по окончании этого отпуска также по их желанию должны предоставляться ежегодные оплачиваемые отпуска в порядке, установленном статьей 260 Трудового кодекса РФ.
Подчеркнем при этом, что согласно статье 260 Трудового кодекса РФ предоставление ежегодного оплачиваемого отпуска по окончании отпуска по уходу за ребенком осуществляется независимо от стажа работы соответствующего работника в данной организации.
Это означает, что ежегодный оплачиваемый отпуск должен быть предоставлен в соответствии с указанной нормой по заявлению работника и в том случае, если он успел непрерывно проработать у данного работодателя до начала использования отпуска по уходу за ребенком менее 6 месяцев, в то время как по общему правилу, установленному частью второй статьи 122 Кодекса, право на использование отпуска за первый год работы возникает у работника лишь по истечении 6 месяцев его непрерывной работы в данной организации. Не имеет значения в рассматриваемой ситуации и очередность предоставления оплачиваемых отпусков в организации, определяемая в соответствии с графиком отпусков, утверждаемым работодателем согласно части первой статьи 123 Трудового кодекса РФ с учетом мнения выборного профсоюзного органа данной организации не позднее, чем за 2 недели до наступления календарного года.
Таким образом, отпуск в указанном случае предоставляется авансом за первый год работы (в стаж которой, если речь идет о предоставлении отпуска женщинам, родившим или усыновившим новорожденных детей, а также о работнике - мужчине, усыновившем новорожденного ребенка, как следует из статьи 122 Трудового кодекса РФ, включается также время соответствующих отпусков — по беременности и родам или отпуска, предоставляемого работникам, усыновившим названных детей).
Отметим также, что если у работника, обратившегося с заявлением о предоставлении ежегодного оплачиваемого отпуска по окончании отпуска по уходу за ребенком, отсутствует указанный в части второй статьи 122 Трудового кодекса РФ 6-месячный стаж непрерывной работы у данного работодателя, ежегодный отпуск ему должен быть предоставлен в полном размере, а не пропорционально проработанному времени, поскольку разделение данного отпуска на части в соответствии с частью первой статьи 125 названного Кодекса допускается только по соглашению сторон. При этом общая продолжительность предоставляемого работнику ежегодного оплачиваемого отпуска исчисляется по правилам статьи 120 Кодекса — путем суммирования дополнительных оплачиваемых отпусков с ежегодным основным оплачиваемым отпуском (тем более что и в статье 260 Кодекса речь идет именно о предоставлении ежегодного оплачиваемого отпуска установленной продолжительности, а не только ежегодного основного оплачиваемого отпуска).
Поэтому при предоставлении работнику по окончании отпуска по уходу за ребенком ежегодного оплачиваемого отпуска авансом работодатель в таком же порядке обязан предоставить и полагающиеся ему ежегодные дополнительные оплачиваемые отпуска, предусмотренные статьями 116 — 119 Трудового кодекса РФ.
Особое значение рассматриваемая гарантия приобретает при предоставлении ежегодных оплачиваемых отпусков работникам, непрерывно проработавшим в организации более 1 года. Для более точного определения ее содержания представляется необходимым напомнить помимо уже упомянутых выше также некоторые иные общие правила предоставления ежегодных оплачиваемых отпусков работникам, в том числе, установленные статьей 122 названного Кодекса, которой предусмотрено, в частности, что:

-

оплачиваемый отпуск должен предоставляться работнику ежегодно (часть первая);

-

отпуск за второй и последующие годы работы может предоставляться в любое время рабочего года в соответствии с очередностью предоставления ежегодных оплачиваемых отпусков, установленной в данной организации (часть четвертая).

Как видно из содержания приведенных положений статьи 122 Трудового кодекса РФ, а также изложенного ранее положения его статьи 123, при определении права работника на ежегодный оплачиваемый отпуск учитывается не календарный год работы (с 1 января по 31 декабря), а рабочий год, определяемый индивидуально для каждого из работников от даты его поступления в данную организацию с учетом правил исчисления стажа работы, дающего право на ежегодный оплачиваемый отпуск, которые установлены статьей 121 Трудового кодекса РФ. На это указывает и содержание пункта 1 Правил об очередных и дополнительных отпусках, утвержденных постановлением Народного комиссариата труда от 30.04.1930 № 169 (применяемых в соответствии со статьей 423 Трудового кодекса РФ постольку, поскольку ему не противоречат), которым предусмотрено, что очередной отпуск предоставляется 1 раз в течение года работы работника у данного нанимателя, считая со дня поступления на работу, то есть 1 раз в рабочем году.
В то же время при определении очередности предоставления ежегодных оплачиваемых отпусков речь идет уже о календарном годе жизнедеятельности самой организации.
Указанные положения статей 122 и 123 Трудового кодекса РФ, рассматриваемые во взаимосвязи, позволяют сделать вывод о том, что очередность предоставления ежегодных оплачиваемых отпусков работникам организации по общему правилу определяется на календарный год, но с учетом рабочего года каждого из работников.
Однако трудовым законодательством для значительного числа работников предусмотрено право на использование отпуска в удобное для них время. Это касается в частности: работников в возрасте до 18 лет (часть третья статьи 122, статья 267 Трудового кодекса РФ); некоторых категорий граждан, подвергшихся воздействию радиации вследствие катастрофы на Чернобыльской АЭС (статьи 14 — 15 Закона РФ от 15.05.1991 № 1244-I «О социальной защите граждан, подвергшихся воздействию радиации вследствие катастрофы на Чернобыльской АЭС» (с изм. на 29.12.2004); Героев Советского Союза, Героев Российской Федерации и полных кавалеров ордена Славы (пункт 3 статьи 8 Закона РФ от 15.01.1993 № 4301-I «О статусе Героев Советского Союза, Героев Российской Федерации и полных кавалеров ордена Славы» (с изм. на 28.12.2004); Героев Социалистического Труда и полных кавалеров ордена Трудовой славы (пункт 2 статьи 6 Федерального закона от 09.01.1997 № 5-ФЗ «О предоставлении социальных гарантий Героям Социалистического Труда и полным кавалерам ордена Трудовой славы»); граждан, награжденных знаком «Почетный донор России», «Почетный донор СССР» (части первая и третья статьи 11 Закона РФ от 09.06.1993 № 5142-I «О донорстве крови и ее компонентов» (с изм. на 22.08.2004); некоторых других категорий работников.
В приведенных нормах законодательства, равно как и в большинстве иных норм, закрепляющих право соответствующих работников на использование отпуска в определенное время, речь идет о предоставлении работникам ежегодных оплачиваемых отпусков при определении их очередности, то есть об использовании отпусков, предоставляемых за рабочий год и исходя из рабочего года каждого работника.
Статьей же 260 Трудового кодекса РФ непосредственно закреплено право работающих матерей на использование ежегодного оплачиваемого отпуска по их желанию в определенный период времени — по окончании отпуска по уходу за ребенком — вне зависимости от времени непрерывной работы в данной организации (которое при соблюдении условий, установленных статьей 264 названного Кодекса, фактически предоставляется отцам, воспитывающим детей без матери, а также опекунам детей соответствующего возраста). Иными словами, в указанных случаях ежегодный оплачиваемый отпуск предоставляется работникам вне зависимости от рабочего года соответствующего работника, а также вне зависимости от очередности предоставления оплачиваемых отпусков в организации, определенной согласно графику отпусков.
Завершая рассмотрение установленной статьей 260 Трудового кодекса РФ гарантии, отметим также, что в случае, когда работником не был использован ежегодный оплачиваемый отпуск за тот рабочий год, когда ему предоставлялся отпуск по уходу за ребенком, окончание которого приходится на иной рабочий год, по просьбе работника, по нашему мнению, к данному отпуску должны быть присоединены оба ежегодных отпуска — за предшествовавший и за текущий годы.
При этом во всех случаях использования ежегодного оплачиваемого отпуска авансом представляется целесообразным заранее, то есть при оформлении отпуска, информировать работников о порядке предоставления ежегодных оплачиваемых отпусков за последующие годы работы и о правилах исчисления стажа работы, дающего право на эти отпуска, установленных трудовым законодательством.
Однако, если женщине по ее желанию ежегодный оплачиваемый отпуск за соответствующий рабочий год был предоставлен в порядке, предусмотренном статьей 260 Трудового кодекса РФ, перед отпуском по беременности и родам или непосредственно после него, она уже не вправе требовать предоставления еще одного ежегодного отпуска по окончании отпуска по уходу за ребенком, поскольку, как следует из содержания названной статьи Кодекса, данная гарантия должна ей предоставляться либо перед отпуском по беременности и родам или непосредственно после него, либо по окончании отпуска по беременности и родам.
Хочется подчеркнуть также, что указанной статьей Трудового кодекса РФ предусмотрено предоставление ежегодного оплачиваемого отпуска лишь по окончании отпуска по уходу за ребенком, предоставляемого до достижения им возраста 3 лет. Следовательно, целевое назначение этой нормы по существу заключается в некотором продлении времени освобождения работника от исполнения трудовых обязанностей в связи с необходимостью осуществления ухода за ребенком и после достижения им указанного возраста. Поэтому представляется, что рассматриваемая норма не подлежит применению в случае, когда работник прерывает использование отпуска по уходу за ребенком раньше, чем он достигнет 3-летнего возраста.

Работа во время нахождения в отпуске по уходу за ребенком

Ранее отмечалось, что согласно части третьей статьи 256 Трудового кодекса РФ и части второй статьи 13 Федерального закона от 19.05.1995 № 81-ФЗ «О государственных пособиях гражданам, имеющим детей» (с изм. на 29.12.2004), по заявлению женщины или иного лица, фактически осуществляющего уход за ребенком, во время нахождения в отпусках по уходу за ребенком они могут работать на условиях неполного рабочего времени или на дому с сохранением права на получение пособия по государственному социальному страхованию.
Как видно, в данных нормах не содержится каких-либо указаний об условиях и порядке предоставления работникам такой работы, да и положение работников в этот период определено законодателем недостаточно четко. Поэтому представляется, что при разрешении вопросов, возникающих в связи с практическим применением правовых норм, следует исходить, прежде всего, из общего смысла изложенных положений Трудового кодекса РФ и Федерального закона «О государственных пособиях гражданам, имеющим детей», который, по нашему мнению, заключается в закреплении права на ежемесячное пособие на период отпуска по уходу за ребенком установленной продолжительности в случае работы лица, находящегося в указанном отпуске, на условиях неполного рабочего времени или на дому, то есть выполнения им работы, не препятствующей осуществлению надлежащего ухода за ребенком.
Подчеркнем, что, поскольку в рассматриваемой ситуации речь идет о работе работника именно во время нахождения в отпуске по уходу за ребенком, использование данного отпуска не прерывается, и работник продолжает считаться пребывающим в нем. Следовательно, в этот период за ним по-прежнему сохраняется место работы (должность) в соответствии с заключенным трудовым договором, и он не подлежит увольнению по инициативе работодателя (за исключением случая ликвидации организации либо прекращения деятельности работодателем - физическим лицом).
Отсутствие в законодательстве характеристики работы, выполнение которой не лишает лицо, находящееся в отпуске по уходу за ребенком, права на получение соответствующего пособия, позволяет считать, что эта работа может производиться как в организации, где работнику предоставлен отпуск по уходу за ребенком, так и у иного работодателя фактически в порядке и на условиях внешнего совместительства. При этом не имеет значения, предшествовало ли по времени заключение трудового договора о работе по совместительству предоставлению работнику отпуска по уходу за ребенком или же такой трудовой договор был заключен уже в период нахождения работника в названном отпуске.
Помимо этого возможность работы во время нахождения работника в отпуске по уходу за ребенком не связывается законодателем с выполнением им той трудовой функции, которая была обусловлена сторонами при заключении трудового договора. Тем самым такая работа может характеризоваться и осуществлением любой другой трудовой функции, определяемой также в договорном порядке. В этом случае с определенной долей уверенности можно говорить, что работодателем по заявлению работника, находящегося в отпуске по уходу за ребенком, должна быть предоставлена последнему имеющаяся в организации работа, которую он мог бы выполнять с учетом своей квалификации и состояния здоровья, а также не препятствующая осуществлению надлежащего ухода за ребенком. При этом работодатель обязан устанавливать неполный рабочий день или неполную рабочую неделю той продолжительности, которая указывается в заявлении работника.
Отметим при этом, что в соответствии с подпунктом «б» пункта 2 постановления Пленума Верховного Суда РСФСР от 25.12.1990 № 6 «О некоторых вопросах, возникающих при применении судами законодательства, регулирующего труд женщин» (согласно подпункту «б» пункта 64 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 17.03.2004 № 2 «О применении судами Российской Федерации Трудового кодекса Российской Федерации» применяется в части, не противоречащей названному Кодексу) отказ работодателя в установлении неполного рабочего времени или режима работы на дому матери (отцу) или другому родственнику, находящемуся в отпуске по уходу за ребенком, не достигшим 3-летнего возраста, может быть оспорен в суде.
В случае выполнения работником трудовой функции, обусловленной сторонами при заключении трудового договора, на условиях неполного рабочего времени целесообразным представляется заключение соответствующего дополнительного соглашения, действующего до окончания отпуска по уходу за ребенком (досрочного прекращения его использования).
Если же предполагается выполнение работником иной трудовой функции в той же организации, то следует заключать с ним еще один трудовой договор, рассматривая это как внутреннее совместительство.
В любом случае работа во время нахождения в отпуске по уходу за ребенком оформляется распорядительным актом работодателя. Примерный вариант такого акта (приказа) приводится в разделе «БУМАГИ» — 65 стр.

Досрочный выход из отпуска по уходу за ребенком

Как уже отмечалось в предыдущих частях статьи, в соответствии с нормами статьи 256 Трудового кодекса РФ предоставляемый соответствующим лицам отпуск по уходу за ребенком до достижения им возраста 3 лет они вправе использовать полностью либо по частям по своему усмотрению. Поэтому фактически время прекращения использования этого отпуска и выхода на работу определяется самим работником, находящимся в отпуске по уходу за ребенком как в случае, когда отпуск при его предоставлении оформлялся до достижения ребенком возраста 3 лет, так и в случае, когда при оформлении отпуска была указана какая-либо календарная дата его окончания в пределах максимальной продолжительности, предусмотренной Трудовым кодексом РФ. Работодатель же должен следовать за волеизъявлением работника и не вправе отказывать ему в досрочном, то есть в более раннем по времени, чем это предполагалось при оформлении отпуска, выходе из него.
Трудовым законодательством не установлено каких-либо специальных правил оформления досрочного прекращения использования работником отпуска по уходу за ребенком и начала работы. Наиболее верным представляется осуществлять это оформление таким же образом, как оформлялось само предоставление отпуска по уходу за ребенком, то есть соответствующим распорядительным актом работодателя, издаваемым на основании поданного работником письменного заявления о прекращении использования им данного отпуска с указанием календарной даты выхода на работу. Образец приказа работодателя о прекращении использования работником отпуска по уходу за ребенком приводится в разделе «БУМАГИ» — стр. 67.
Поскольку в соответствии с частью четвертой статьи 256 Трудового кодекса РФ на период отпуска по уходу за ребенком за работником сохраняется место работы (должность), при досрочном прекращении использования указанного отпуска ему должна быть предоставлена именно прежняя работа, выполнявшаяся им до ухода в этот отпуск. Поэтому работодатель не вправе отказать такому работнику в выходе из отпуска по уходу за ребенком и в предоставлении прежней работы, например, даже в том случае, если для его замены на период нахождения в этом отпуске на работу был принят иной работник по срочному трудовому договору, который по указанной причине подлежит расторжению согласно части третьей статьи 79 Трудового кодекса РФ.
Неправомерным представляется также отказ в досрочном выходе на работу женщине, имеющей ребенка в возрасте до 3 лет и находящейся в отпуске по уходу за ним, мотивированный, например, тем, что выполнявшаяся ею до ухода в указанный отпуск работа является сменной и предусматривает ее выполнение в ночное время, выходные и нерабочие праздничные либо связана с направлением в служебные командировки.
Однако в этих случаях работодателем при желании женщины выйти на работу раньше, чем ее ребенку исполнится 3 года, должны быть соблюдены требования, вытекающие из установленных Трудовым кодексом РФ (часть вторая статьи 259) порядка и условий направления этих женщин в служебные командировки, привлечения к работе в ночное время, выходные и нерабочие праздничные дни: такие действия допускаются только с письменного согласия женщин и при условии, что это не запрещено им медицинскими рекомендациями. При этом женщины, имеющие детей в возрасте до 3 лет, должны быть ознакомлены в письменной форме со своим правом отказаться от направления в служебную командировку, привлечения к работе в ночное время, выходные и нерабочие праздничные дни.
Не следует забывать работодателю и об иных гарантиях, которые должны быть обеспечены работникам в соответствующих случаях при досрочном выходе из отпуска по уходу за ребенком. Так, в согласно статье 258 Трудового кодекса РФ работающим женщинам, имеющим детей в возрасте до 1,5 лет, предоставляются, помимо перерыва для отдыха и питания, дополнительные перерывы для кормления ребенка (детей) не реже, чем через каждые 3 часа непрерывной работы, продолжительностью не менее 30 минут каждый, которые по заявлению женщины присоединяются к перерыву для отдыха и питания либо в суммированном виде переносятся как на начало, так и на конец рабочего дня (рабочей смены) с соответствующим его (ее) сокращением и при этом включаются в рабочее время и подлежат оплате в размере среднего заработка, а в силу нормы части первой статьи 93 Трудового кодекса РФ работодатель обязан устанавливать неполный рабочий день или неполную рабочую неделю, в частности по просьбе одного из родителей (попечителя), имеющего ребенка в возрасте до 14 лет.
Кроме того, в соответствии с частью четвертой статьи 254 Трудового кодекса РФ женщины, имеющие детей в возрасте до 1,5 лет, в случае невозможности выполнения прежней работы переводятся по их заявлению на другую работу с сохранением среднего заработка по прежней работе до достижения ребенком возраста 1,5 лет. Осуществление подобного перевода является обязанностью работодателя в любой ситуации, когда прежняя работа не может выполняться женщиной, имеющей ребенка указанного возраста, в том числе при выходе из отпуска по уходу за ребенком, поскольку ее выполнение препятствует реализации «материнских» функций (кормлению ребенка, уходу за ним и т.п.). Обратим внимание, что для этого достаточно лишь заявления соответствующей женщины; предоставления каких-либо дополнительных документов, подтверждающих невозможность выполнения ею прежней работы, по общему правилу не требуется.
В этой связи отметим также следующее. Как известно, согласно статье 222 Трудового кодекса РФ на работах с особо вредными условиями труда по установленным нормам бесплатно предоставляется лечебно-профилактическое питание, выдаваемое соответствующим работникам в целях укрепления здоровья и предупреждения профессиональных заболеваний. Если женщины, которые заняты в производствах, профессиях и должностях, дающих пра-во на бесплатное получение, согласно названной статье Кодекса, лечебно-профилактического питания, и при этом имеют детей в возрасте до 1,5 лет, переводятся на другую работу в соответствии с врачебным заключением с целью устранения контакта с вредными производственными факторами, это питание выдается им до достижения ребенком возраста 1,5 лет (абзац второй подпункта «д» пункта 6 Правил бесплатной выдачи лечебно-профилактического питания, утвержденных постановлением Минтруда России от 31.03.2003 № 14).
При этом работодателю следует помнить о том, что, как вытекает из содержания подпунктов «в» и «е» пункта 2 постановления Пленума Верховного Суда РСФСР от 25.12.1990 № 6 «О некоторых вопросах, возникающих при применении судами законодательства, регулирующего труд женщин», отказ работодателя в предоставлении работнику, находившемуся в отпуске по уходу за ребенком и возвратившемуся на работу до истечения указанного срока, в предоставлении прежней работы, равно как и отказ работодателя перевести на другую работу женщину, имеющую ребенка в возрасте до 1,5 лет, в связи с невозможностью выполнения ею прежней работы, может быть оспорен в суде.
В случае же, когда речь идет о невозможности выполнения прежней работы при выходе из отпуска по уходу за ребенком женщиной, имеющей ребенка в возрасте старше 1,5 лет, вопрос о переводе на другую работу может решаться только по соглашению сторон.
Еще одна гарантия для некоторых категорий работников, досрочно прекративших использование отпуска по уходу за ребенком, а именно женщин, имеющих детей в возрасте до 3 лет, и других лиц, воспитывающих указанных детей без матери, вытекает из содержания части третьей статьи 261 Трудового кодекса РФ, которой установлены серьезные ограничения для работодателя при расторжении по его инициативе трудового договора с ними. Так, согласно данной статье увольнение, названных работников по инициативе работодателя по общему правилу не допускается, за исключением перечисленных в ней случаев:

-

ликвидации организации либо прекращения деятельности работодателем-физическим лицом (пункт 1 статьи 81 ТК РФ);

-

несоответствия работника занимаемой должности или выполняемой работе вследствие состояния здоровья в соответствии с медицинским заключением (подпункт «а» пункта 3 статьи 81 ТК РФ);

-

неоднократного неисполнения работником без уважительных причин трудовых обязанностей, если он имеет дисциплинарное взыскание (пункт 5 статьи 81 ТК РФ);

-

прогула (отсутствия на рабочем месте без уважительных причин более 4 часов подряд в течение рабочего дня) (подпункт «а» пункта 6 статьи 81 ТК РФ);

-

появления на работе в состоянии алкогольного, наркотического или иного токсического опьянения (подпункт «б» пункта 6 статьи 81 ТК РФ);

-

разглашения охраняемой законом тайны (государственной, коммерческой, служебной и иной), ставшей известной работнику в связи с исполнением им трудовых обязанностей (подпункт «в» пункта 6 статьи 81 ТК РФ);

-

совершения по месту работы хищения (в том числе мелкого) чужого имущества, растраты, умышленного его уничтожения или повреждения, установленных вступившим в законную силу приговором суда или постановлением органа, уполномоченного на применение административных взысканий (подпункт «г» пункта 6 статьи 81 ТК РФ);

-

нарушения работником требований по охране труда, если это нарушение повлекло за собой тяжкие последствия (несчастный случай на производстве, авария, катастрофа) либо заведомо создавало реальную угрозу наступления таких последствий (подпункт «д» пункта 6 статьи 81 ТК РФ);

-

совершения виновных действий работником, непосредственно обслуживающим денежные или товарные ценности, если эти действия дают основание для утраты доверия к нему со стороны работодателя (пункт 7 статьи 81 ТК РФ);

-

совершения работником, выполняющим воспитательные функции, аморального проступка, несовместимого с продолжением данной работы (пункт 8 статьи 81 ТК РФ);

-

однократного грубого нарушения руководителем организации (филиала, представительства), его заместителями своих  трудовых обязанностей (пункт 10 статьи 81 ТК РФ);

-

представления работником работодателю подложных документов или заведомо ложных сведений при заключении трудового договора (пункт 11 статьи 81 ТК РФ).

Нетрудно заметить, что изложенные ограничения расторжения трудового договора с указанными работниками по инициативе работодателя, закрепленные в настоящее время частью третьей статьи 261 Трудового кодекса РФ, являются для последнего менее жесткими по сравнению с теми, которые устанавливались нормами ранее действовавшего КЗоТ РФ. Напомним, что статьей 170 (часть вторая) этого Кодекса запрещалось, в частности, увольнение по инициативе работодателя (наравне с беременными женщинами) также женщин, имеющих детей в возрасте до 3 лет, за исключением случаев ликвидации организации (когда допускалось их увольнение с обязательным трудоустройством) при распространении данной гарантии на отцов, воспитывающих детей без матери, а также на опекунов (попечителей) несовершеннолетних.
Помимо запрета (за перечисленными исключениями) расторжения трудового договора по инициативе работодателя с указанными категориями работников, досрочно прекративших использование отпуска по уходу за ребенком, Трудовым кодексом РФ не установлено ограничений на прекращение трудового договора с ними по иным основаниям, предусмотренным статьей 77 Кодекса, естественно, с соблюдением установленного порядка, в том числе в связи с истечением срока трудового договора, вследствие отказа работника от продолжения работы в связи с изменением существенных условий трудового договора и т.д. При этом в названном Кодексе не получило закрепления и предусматривавшееся ранее статьей 170 КЗоТ РФ положение об обязательном трудоустройстве соответствующих работников в случае их увольнения по окончании срочного трудового договора.

Отпуск по уходу за ребенком при срочном трудовом договоре

Право работающей женщины (иного лица, фактически осуществляющего уход за ребенком), а также работников, усыновивших ребенка (детей), на предоставление отпуска по уходу за ребенком до достижения им возраста 3 лет, закрепленное частями первой и второй статьи 256 и частью второй статьи 257 Трудового кодекса РФ, не зависит от того обстоятельства, заключен ли с работником трудовой договор на неопределенный срок или этот договор является срочным. При этом законодательством не предусмотрено и каких-либо особенностей порядка предоставления указанных отпусков работникам, работающим на основании срочного трудового договора, или их правового положения во время его использования.
Обратим внимание на то, что обращение в установленном порядке работника, заключившего трудовой договор на определенный срок, к работодателю с заявлением о предоставлении отпуска по уходу за ребенком не может служить основанием досрочного расторжения трудового договора по инициативе работодателя (более того, как уже говорилось, согласно части третьей статьи 261 Трудового кодекса РФ, расторжение трудового договора с женщинами, имеющими детей в возрасте до 3 лет, а также другими лицами, воспитывающими указанных детей без матери, по инициативе работодателя не допускается, за исключением увольнения по перечисленным в ней основаниям: пункту 1, подпункту «а» пункта 3, пунктам 5—8, 10 и 11 статьи 81 Кодекса), а также не обязывает такого работника увольняться с работы по собственному желанию.
С другой стороны, запрет на расторжение трудового договора с работниками в период пребывания в отпуске, включая отпуск по уходу за ребенком, установлен нормой части третьей статьи 81 Трудового кодекса РФ лишь для случаев увольнения с работы по инициативе работодателя (за исключением случая ликвидации организации либо прекращения деятельности работодателем -физическим лицом) и не распространяется на случаи прекращения трудового договора с ним по любому иному из числа предусмотренных законодательством оснований, по которым такой работник может быть уволен с работы, в том числе в связи с истечением срока трудового договора.
Как неоднократно отмечалось ранее, истечение срока трудового договора (за исключение случаев, когда трудовые отношения фактически продолжаются и ни одна из сторон не потребовала их прекращения), является самостоятельным основанием его расторжения, закрепленным пунктом 2 статьи 77 (статьей 79) Трудового кодекса РФ. Данное основание не входит в число оснований расторжения трудового договора по инициативе работодателя, которые указаны в статье 81 Кодекса. И хотя инициатива непосредственно завершения трудовых отношений при этом может проявляться лишь одной из сторон — как правило, работодателем — это не превращает прекращение трудового договора в связи с истечением срока его действия в расторжение трудового договора по инициативе соответствующей стороны.
Напомним, что в отношении случая расторжения трудового договора в связи с истечением срока его действия Трудовым кодексом РФ установлено одно лишь ограничение для работодателя — а именно, в случае истечения срочного трудового договора в период беременности женщины работодатель обязан по ее заявлению продлить срок трудового договора до наступления у нее права на отпуск по беременности и родам (часть вторая статьи 261).
Ограничений же для увольнения с работы в связи с истечение срока действия трудового договора работников, находящихся в отпуске по уходу за ребенком, Кодексом не предусматривается.
Следовательно, отпуск по уходу за ребенком предоставляется работникам, заключившим срочный трудовой договор на общих основаниях, однако его возможная максимальная продолжительность ограничена не временем, когда ребенок, за которым осуществляется уход, достигнет возраста 3 лет, а сроком действия трудового договора.
При расторжении срочного трудового договора с истечением срока его действия в случае, когда этот срок истекает в период нахождения работника в отпуске по уходу за ребенком и работодатель не намерен продолжать с ним трудовые отношения, работодателем в целях соблюдения требований статей 62 и 79 Трудового кодекса РФ, закрепляющих, соответственно, общие правила о порядке увольнения с работы и по данному основанию, в частности, работодателю следует направить такому работнику уведомление о расторжении трудового договора в связи с истечением его срока (пункт 2 статьи 77 ТК РФ) и о необходимости после увольнения явиться за трудовой книжкой либо дать согласие на отправление ее по почте. Такое уведомление наиболее целесообразно направлять заказным письмом с уведомлением о вручении, с тем чтобы оно было получено работником не менее чем за 3 дня до увольнения, то есть направлять его в разумно ранний срок с учетом времени почтовой доставки — например, за 2 недели до увольнения. Отметим также, что если уже при предоставлении отпуска по уходу за ребенком работником, работающим по срочному трудовому договору, срок которого истекает в период нахождения в этом отпуске, работодатель решает не продолжать с ним трудовые отношения, представляется целесообразным во время оформления этого отпуска письменно уведомить работника об увольнении по указанному основанию. По крайней мере, норм, которыми запрещалось бы подобное предварительное уведомление, в Трудовом кодексе РФ не содержится.
Наконец, отметим, что определенные сложности на практике может вызывать вопрос о том, какие действия могут быть предприняты работодателем для правомерного выполнения возложенных на него статьями 62 и 79 Трудового кодекса РФ обязанностей по предупреждению работника не менее чем за 3 дня до увольнения о расторжении срочного трудового договора с истечением срока его действия и выдачи работнику при прекращении трудового договора трудовой книжки в случае, когда работник, находящийся в отпуске по уходу за ребенком, фактически не проживает по адресу, указанному в его личной карточке.
В такой ситуации работодатель может исполнить указанные требования лишь направив работнику по почте заказным письмом с уведомлением о вручении сначала уведомление о предстоящем увольнении (один из вариантов такого уведомления приводится в разделе «БУМАГИ» — стр. 68), а затем в таком же порядке и уведомление о необходимости явиться за трудовой книжкой или дать согласие на отправление ее по почте (примерный вариант такого уведомления приводится в разделе «БУМАГИ» на стр. 69). В этом письме целесообразно отразить и факт направления работнику предшествовавшего предварительного уведомления по почте с указанием его реквизитов. При этом, поскольку в судебной практике неполучение работником таких уведомлений, их возврат почтой за истечением срока хранения в адрес работодателя нередко рассматриваются как ненадлежащее исполнение работодателем указанных обязанностей, письма работнику следует посылать именно с уведомлением о вручении, а при возврате сразу же вновь посылать соответствующее уведомление.

Также по этой теме: