А. Н. Беляев
Для выполнения таких разовых работ, как погрузочно-разгрузочные, ремонтные работы, мытье витринных стекол, починка санитарной и специальной одежды, работы по переработке и упаковке товаров и др., организации могут привлекать своих штатных сотрудников, но в случае их занятости или же другой направленности их трудовой деятельности необходимо привлекать сторонних юридических или физических лиц. А с учетом того факта, что услуги юридических лиц намного дороже, понятно, в чью пользу выбор. При этом с 2014 г. важно правильно заключить с тем или иным физическим лицом соответствующий договор.
В силу положений ч. 2 ст. 15 Трудового кодекса Российской Федерации (далее – ТК РФ) не допускается заключение гражданско-правовых договоров, фактически регулирующих трудовые отношения, между работником и работодателем. Соответствующие изменения приняты Федеральным законом от 28 декабря 2013 г. № 421-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в связи с принятием Федерального закона «О специальной оценке условий труда».
В случае подмены трудовых отношений гражданско-правовыми договорами организации могут быть привлечены к установленной законодательством административной ответственности. Начиная с 2015 г. заключение гражданско-правового договора, фактически регулирующего трудовые отношения между работником и работодателем, наказывается административным штрафом на должностных лиц в размере от 10 000 до 20 000 руб., а на организацию – от 50 000 до 100 000 руб. Совершение указанного нарушения должностным лицом, ранее подвергнутым административному наказанию за аналогичное правонарушение, может повлечь за собой дисквалификацию должностного лица на срок от 1 года до 3 лет, а также штраф на юридическое лицо от 100 000 до 200 000 руб.
Набор персонала и оформление отношений со сторонними физическими лицами
С принимаемыми на работу для выполнения разовых работ физическими лицами организации могут заключать трудовые договоры или договоры гражданско-правового характера.
При этом в случае трудовых отношений работодателям выгоднее всего заключать срочный трудовой договор на время выполнения указанной работы.
Такая возможность предусматривается ст. 59 ТК РФ. При этом срок действия срочного трудового договора может устанавливаться конкретным календарным периодом времени (на 1 месяц, 3 месяца, полугодие и т. п.), но не свыше 5 лет, или же срок окончания действия договора может определяться по факту окончания порученных работ.
В любом случае если работник принимается на условиях трудового договора, он должен быть оформлен в письменной форме не менее чем в двух экземплярах, по одному для каждой из сторон.
Трудовой договор на время выполнения определенной работы должен иметь все обязательные реквизиты, предусмотренные ст. 57 ТК РФ. В договоре могут указываться и иные дополнительные условия, согласованные сторонами.
Оплата выполняемых работ осуществляется по договоренности сторон, но во всех случаях согласно требованиям ст. 133 ТК РФ не менее минимальной месячной оплаты труда (в настоящее время на федеральном уровне – 5554 руб. в месяц) при условии отработки нормы рабочего времени за месяц.
Если физические лица принимаются на работы, срок выполнения которых составляет до 2 месяцев, указанный договор должен быть признан договором на время выполнения временных работ, отношения сторон по которому регулируются с учетом особенностей, установленных гл. 45 ТК РФ.
На принятых на условиях трудового договора сотрудников должны быть также оформлены приказы (распоряжения) о приеме на работу, а также трудовые книжки и иные установленные документы (страховое свидетельство государственного пенсионного страхования и др.), если работник принимается на работу впервые.
При реализации срочных трудовых договоров должен быть соблюден порядок их расторжения.
В соответствии со ст. 79 ТК РФ срочный трудовой договор расторгается с истечением срока его действия, о чем работник должен быть предупрежден в письменной форме не менее чем за 3 календарных дня до увольнения.
Если в установленном порядке трудовой договор не будет прекращен, т. е. работник не будет предупрежден об увольнении, не будут оформлены документы о расторжении трудового договора, а работник фактически будет осуществлять трудовые обязанности, договор может быть признан договором, заключенным на неопределенный срок со всеми вытекающими отсюда последствиями.
В случае оформления отношений с лицами, принимаемыми для выполнения разовых работ на основе гражданско-правовых договоров, с ними могут быть заключены договоры подряда, возмездного оказания услуг или иные договоры, предусматривающие выполнение работ и (или) оказание услуг.
При определении вида заключаемого договора (трудовой или гражданско-правовой) организациям рекомендуется учитывать следующие моменты. Отношения сторон строятся на основании гражданского, а не трудового законодательства, а потому работодатель освобождается от необходимости предоставлять работающим лицам ежегодные отпуска, оплачивать пособия по временной нетрудоспособности, предоставлять прочие гарантии и компенсации (за вредность и др.). Кроме того, с неугодным работником можно расторгнуть договор в любой момент, не соблюдая определенной процедуры увольнения (при этом, правда, если предусмотрено самим договором, необходимо будет возместить понесенные исполнителем расходы, а может быть, и понесенные им убытки).
На принимаемых на условиях гражданско-правовых договоров работников не надо заводить «личные дела» (если такая практика имеет место), оформлять трудовые книжки, вести установленную действующим законодательством документацию.
Однако от оформления карточки пенсионного страхования и необходимости представления данных в органы Пенсионного фонда Российской Федерации и налоговые органы работодатель не освобождается. Согласно ст. 255 гл. 25 НК РФ в уменьшение налоговой базы по налогу на прибыль в полной мере могут быть наравне с выплатами по трудовым договорам приняты и выплаты по заключенным договорам гражданско-правового характера, предусматривающим выполнение работ и (или) оказание услуг. Если договоры заключены со штатными сотрудниками, расходы признаются в составе прочих на основании подп. 49 п. 1 ст. 264 НК РФ.
Фактически сфера применения гражданско-правовых договоров значительно ограничена – это непостоянные (можно сказать, и не свойственные для основной деятельности организации) работы, для выполнения которых в штате организации соответствующие должности (профессии) не предусмотрены или же которые временно вакантны. Подмена же трудовых отношений заключаемыми договорами подряда и т. п. договорами может привести к еще большим платежам.
Прежде всего, выявленные инспектирующими (в частности, органами Федеральной инспекции труда) лицами или судебными органами (по искам работников, не довольных отказом в предоставлении отпусков и установленных гарантий и компенсаций) факты подмены автоматически влекут за собой осуществление дополнительных платежей в пользу работников (оплата вынужденных прогулов, отпусков, выплата компенсаций и т. п.), а также начисление с указанных сумм налогов и сборов и привлечение должностных лиц организации к установленной ответственности. При этом согласно ст. 395 ТК РФ денежные требования работников подлежат удовлетворению в полном размере без применения каких-либо сроков исковой давности. Исходя из этого платежи должны будут осуществлены за все время. А судебные органы вправе произвести индексацию присужденных за прошлое время платежей.
Также следует учитывать, что в целом ряде случаев работающие лица готовы обращаться в судебные органы с целью квалифицировать их отношения с организациями как трудовые не только для получения определенных трудовых гарантий, но также с целью избежать признания их налоговыми органами индивидуальными предпринимателями (или, по крайней мере, расследований по этому поводу).
Таким образом, при оформлении отношений для выполнения разовых работ организации должны взвесить все «за» и «против», и в каждом конкретном случае исходя из характера отношений и выполняемых работ должны принять обоснованное решение.
Оформление трудовых отношений по выполнению разовых работ со штатными сотрудниками организации
Выполнение разовых работ штатным сотрудникам организации может быть поручено на условиях заключения с ними дополнительного трудового договора о выполнении обязанностей на условиях штатного совместительства, установления доплат за выполнение обязанностей по другой должности (профессии) или же на условиях заключения с ними договора гражданско-правового характера.
По договору штатного совместительства в соответствии со ст. 282 ТК РФ работником выполняется другая регулярная работа в свободное от основной работы время.
В соответствии со ст. 59 ТК РФ отношения сторон по договору штатного совместительства могут регулироваться срочным трудовым договором, а потому администрация организации вправе заключить указанный договор на любой необходимый срок, не превышающий 5 лет.
На условиях заключения договора штатного совместительства могут быть приняты и сторонние лица. Однако в обязательном порядке должность, на которую принимается физическое лицо, должна быть предусмотрена штатом (штатным расписанием) организации.
Договор штатного совместительства означает, что отношения сторон строятся на основе трудового законодательства, а потому работник на общих условиях пользуется правом на ежегодные оплачиваемые отпуска, а также на установленные гарантии и компенсации. Однако выполнять свои трудовые обязанности работник обязан вне рамок рабочего времени по своей основной должности. Выполнение обязанностей по обеим должностям в течение рабочего дня не допускается. Фактически наличие трудового договора по штатному совместительству означает, что обязанности по нему должны выполняться за пределами нормального рабочего дня (например, вне рамок рабочего дня с 9.00 до 18.00 с установленным временем на обед), или же в свободные от работы по основной должности дни (суббота, воскресенье и др. выходные дни согласно графику работы работника).
В соответствии с положениями ст. 284 ТК РФ продолжительность рабочего времени, устанавливаемого работодателем для лиц, работающих по совместительству, не может превышать 4 часов в день. В отдельных случаях, когда по основному месту работы работник свободен от исполнения трудовых обязанностей, он может работать по совместительству и полный рабочий день. Однако в любом случае в целом за месяц по такому договору нельзя работать больше половины месячной нормы рабочего времени.
Заключение договора штатного совместительства является целесообразным, если дополнительный объем работ необходимо выполнять ежедневно в течение длительного отрезка времени. Например, выполнять погрузочно-разгрузочные работы доставляемой продукции (хлебобулочной и т. п.) в заранее определенное время (с вечера, ночью).
При этом если такие работы выполняются в течение рабочего дня, то договор штатного совместительства со своими работниками (внутреннее совместительство) в большинстве своем заключен быть не может, потому что, как отмечалось выше, обязательным его условием является выполнение работ вне рамок рабочего времени по основной должности работника.
Согласно ст. 282 ТК РФ не допускается работа по совместительству на тяжелых работах, работах с вредными и (или) опасными условиями труда, если основная работа связана с такими же условиями. Вообще не могут работать по совместительству лица в возрасте до 18 лет.
Оплата выполняемых по договору совместительства работ производится по договоренности сторон в зависимости от установленных окладов (тарифных ставок), доплат и надбавок, других выплат, фактически отработанного рабочего времени или выполненного объема работ, а также иных условий, определенных трудовым договором.
При установлении лицам, работающим по совместительству с повременной оплатой труда, нормированных заданий, оплата труда производится по конечным результатам за фактически выполненный объем работ.
Если организация расположена в местностях, где к заработной плате установлены районные коэффициенты и надбавки, совместителям на общих условиях производятся указанные выплаты.
Оплата труда, предоставление социальных гарантий и компенсаций
В случае если выполнение разовых работ осуществляется посредством заключения с физическими лицами трудовых договоров (на время выполнения определенной работы, на условиях штатного совместительства, на условиях неполного рабочего времени и др.), работники пользуются правом на предоставление ежегодных основных оплачиваемых отпусков, продолжительность которых составляет не менее 28 календарных дней.
Продолжительность ежегодного оплачиваемого отпуска определяется путем суммирования основного отпуска продолжительностью не менее 28 календарных дней и продолжительности всех дополнительных отпусков, на которые имеет право работник.
К дополнительным отпускам в соответствии со ст. 116 ТК РФ относятся отпуска, предоставляемые работникам, занятым на работах с вредными и (или) опасными условиями труда, работникам, имеющим особый характер работы, работникам с ненормированным рабочим днем, работникам, работающим в районах Крайнего Севера и приравненных к ним местностей, а также в других случаях, предусмотренных федеральными законами.
При этом следует учитывать, что если предоставление какого-либо отпуска не установлено действующим законодательством, или же продолжительность отпуска увеличена по решению организации, то расходы на оплату таких отпусков в соответствии с п. 24 ст. 270 НК РФ не могут приниматься в целях налогообложения по налогу на прибыль.
За время отпусков за работниками сохраняется должность и выплачивается средняя заработная плата, определяемая по правилам ст. 139 ТК РФ и Положения об особенностях порядка исчисления средней заработной платы, утвержденного постановлением Правительства Российской Федерации от 24 декабря 2007 г. № 922.
Права на оплачиваемые отпуска не имеют лица, с которыми для выполнения разовых работ были заключены договоры гражданско-правового характера. Если разовые работы поручаются для выполнения по трудовым договорам, заключенным на время выполнения определенной работы, по срочным трудовым договорам по штатному совместительству, по временным договорам (до 2 месяцев), работники права на отпуск полной продолжительности не имеют. Продолжительность отпуска в данном случае определяется пропорционально отработанному времени. В частности, если работы выполнялись на протяжении 3 месяцев по трудовому договору на время выполнения определенной работы, а сам работник пользуется правом на оплачиваемый отпуск продолжительностью 28 календарных дней, то работник будет иметь право на оплачиваемый отпуск в 7 календарных дней (28 календарных дней/12 месяцев ? 3 месяца работы).
Лица, с которыми заключены трудовые договоры на срок до 2 месяцев, в соответствии со ст. 291 ТК РФ пользуются правом на оплачиваемый отпуск из расчета двух рабочих дней за 1 месяц работы.
При предоставлении работнику оплачиваемого отпуска, выраженного в календарных днях, средний дневной заработок для оплаты отпуска и (или) выплаты денежной компенсации определяется путем деления суммы заработной платы, фактически начисленной за расчетный период, предшествующий месяцу, в котором предоставляется отпуск или выплачивается компенсация, на количество месяцев расчетного периода и на среднемесячное число календарных дней, равное 29,4.
В общем случае в качестве расчетного периода принимаются 12 календарных месяцев, предшествующих первому числу месяца, на который приходится первый день отпуска или день увольнения. Расчетный период иной продолжительности (3 месяца, 6 месяцев или др.) организации вправе применять, если это не ухудшает положения работников и если такое решение закреплено в коллективном договоре и (или) локальных нормативных актах.
Выполняющие работы на условиях трудовых договоров физические лица на общих условиях пользуются правом на все установленные льготы, гарантии и компенсации, включая компенсации за работу во вредных условиях труда (дополнительный отпуск, повышение ставок и окладов и др.), гарантии за время служебных командировок, обеспечение специальной одеждой, специальной обувью и иными приспособлениями, мылом и смывающими средствами, лечебно-профилактическим питанием и др. При заключении в связи с необходимостью выполнения разовых работ договоров гражданско-правового характера сумма вознаграждения и порядок его выплаты определяются по соглашению сторон и фиксируются либо в самом договоре, либо в дополнительных соглашениях к нему.
Права на оплачиваемые отпуска, а также получение предусмотренных трудовым законодательством льгот, гарантий и компенсаций выступающие в роли исполнителя физические лица не имеют, если только иное не предусмотрено положениями заключенных договоров.
Главными принципами заключаемых договоров являются:
– регулирование отношений сторон по договору гражданским законодательством;
– выполнение конкретных работ, оказание услуг строго в соответствии с договором;
– ограничение срока работ временными рамками;
– организация 84 м производственного процесса подрядчиком (исполнителем) самостоятельно без подчинения трудовому распорядку;
– оплата работ исходя из конечного результата;
– исполнители несут ответственность за ущерб, причиненный предприятию в соответствии с гражданским законодательством, т. е. в полном размере.
Договоры гражданско-правового характера могут быть заключены в том числе и с физическими лицами, являющихся индивидуальными предпринимателями. В этом случае выплачиваемое в пользу предпринимателя вознаграждение не подлежит обложению страховыми взносами, а также налогом на доходы физических лиц. В данном случае предприниматель является самостоятельным плательщиком налогов. Однако он обязан подтвердить, что является предпринимателем, и представить администрации организации документы, подтверждающие его государственную регистрацию в качестве индивидуального предпринимателя. Для обоснования своих действий по неначислению налогов организациям рекомендуется иметь копии таких документов.
При поручении разовых работ, как правило с исполнителями из числа физических лиц, заключаются договоры подряда или возмездного оказания услуг.
По договору подряда (гл. 37 ГК РФ) одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его. Отдельными видами договоров подряда, которые могут быть использованы при выполнении разовых работ, являются бытовой или строительный подряд.
По договору возмездного оказания услуг (гл. 39 ГК РФ) исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик обязуется оплатить эти услуги. По таким договорам могут быть оказаны услуги связи, медицинские, ветеринарные, аудиторские, информационные, образовательные, туристические услуги и т. п.
Ввиду схожести необходимо отличать договор возмездного оказания услуг от договора подряда. Договор подряда отличается тем, что предусматривает собой работы, которые ведутся в соответствии с указанием заказчика, при этом предметом договора служат не работы сами по себе, а работы и их материальный (овеществленный) результат. Согласно же договору услуг предметом являются услуги, которые по общему правилу не имеют результата, либо их результат носит нематериальный характер. Оба договора, заключенные между физическими и юридическими лицами, заключаются в простой письменной форме.
В заключаемом договоре подряда предусматриваются начальный и конечный сроки выполнения работы (сроки завершения отдельных этапов работ), а также цена подлежащей выполнению работы. Цена по договору подряда согласно подп. 2 ст. 709 ГК РФ включает в себя компенсацию издержек подрядчика и причитающееся ему вознаграждение.
В том случае, если цена определяется путем составления сметы, такая цена приобретает силу с момента утверждения подрядчиком сметы. Компенсация издержек по договору гражданско-правового характера не облагается страховыми взносами, что оговорено в подп. «е» п. 2 части первой ст. 9 Федерального закона от 24 июля 2009 г. № 212-ФЗ «О страховых взносах в Пенсионный фонд Российской Федерации, Фонд социального страхования Российской Федерации, Федеральный фонд обязательного медицинского страхования».
Если договором подряда не предусмотрена предварительная оплата выполненной работы или отдельных ее этапов, заказчик обязан уплатить подрядчику обусловленную цену после окончательной сдачи результатов работы при условии, что работа выполнена надлежащим образом и в согласованный срок, либо досрочно. Приемка выполненных работ производится по двусторонним актам приемки, либо счетам-заявлениям, подаваемым исполнителем.
Работы по договорам подряда выполняются лично подрядчиком или привлеченными для этого последним другими организациями или физическими лицами (субподрядчиками).
По договору возмездного оказания услуг исполнитель обязан оказать услуги лично. Оплата услуг осуществляется в порядке и сроки, предусмотренные договором.
