Опубликовано в журнале "«Заработная плата. Расчеты, учет, налоги» с вкладкой «Документы и комментарии»" №7 год - 2017
Е. П. Никодимова
В соответствии с положениями действующего трудового законодательства денежная компенсация за неиспользованный отпуск может выплачиваться в двух случаях.
Во-первых, в соответствии со ст. 126 ТК РФ денежной компенсацией может быть заменена по письменному заявлению работника часть отпуска, превышающая 28 календарных дней.
При этом не допускается замена любых отпусков (как основного, так и дополнительных) беременным женщинам и работникам в возрасте до 18 лет. Работникам, занятым на работах с вредными и (или) опасными условиями труда, денежной компенсацией не может быть заменен ежегодный дополнительный оплачиваемый отпуск за работу во вредных и (или) опасных условиях труда.
Основанием для выплаты компенсации, предусмотренной ст. 126 ТК РФ, является письменный приказ (распоряжение) работодателя.
Во-вторых, выплата компенсации за неиспользованный отпуск должна производиться при увольнении работника, на что указывает ст. 127 ТК РФ. В этом случае оплате подлежат все неиспользованные отпуска, включая отпуска за предыдущие годы.
Право на получение компенсации в данном случае не зависит от причины увольнения работника. Все увольняемые работники, которые не реализовали своего права на отпуск, имеют право на получение компенсации за неиспользованные дни отпуска.
Таким образом, при увольнении работника ему должна быть выплачена компенсация за все неиспользованные на дату увольнения отпуска без каких-либо ограничений. Если работник на день увольнения не использовал (полностью или частично) отпуска за 2, 3, 4 и т. д. года, компенсация выплачивается за все дни неиспользованных ежегодных основных и дополнительных оплачиваемых отпусков.
Основанием для выплаты денежной компенсации за неиспользованный отпуск при увольнении является приказ об увольнении работника, в котором и отражаются суммы подлежащей к выплате компенсации.
Замена денежной компенсацией части отпуска, превышающей 28 календарных дней
В соответствии со ст. 126 ТК РФ часть отпуска, превышающая 28 календарных дней, по письменному заявлению работника может быть заменена денежной компенсацией.
Слова «может быть» фактически означают, что окончательное решение о замене части отпуска, превышающей 28 календарных дней, денежной компенсацией принимает работодатель на основании поданного работником письменного заявления.
Исходя из этого, работодатель может согласиться с выплатой компенсации или нет.
Если работодатель отказывает в выплате компенсации, это означает, что отпуск будет предоставлен в «натуре». Следовательно, в данном случае об ущемлении прав работника говорить не приходится.
Тот факт, что замена отпуска денежной компенсацией является правом, а не обязанностью работодателя, подтвержден в письме Минтруда России от 25 апреля 2002 г. № 966-10.
Поскольку выплата компенсации напрямую увязана с правом работника на отпуск за соответствующий рабочий год, то она может быть произведена только при предоставлении основной части отпуска в 28 календарных дней, а при разделении отпуска согласно ст. 125 ТК РФ – при предоставлении одной из частей отпуска в натуре. Если работнику отпуск предоставляется частями, то компенсироваться может только та часть, которая приходится на дополнительный отпуск, предоставляемый сверх основного ежегодного оплачиваемого отпуска в 28 календарных дней.
Пример 1
Предположим, что работник организации пользуется правом на основной ежегодный оплачиваемый отпуск продолжительностью 28 календарных дней и на дополнительный отпуск за ненормированный рабочий день продолжительностью 14 календарных дней.
Согласно графику отпусков на 2017 г. отпуск работнику предоставляется в сентябре общей продолжительностью в 42 календарных дня (28 + 14).
В сентябре работник подает письменное заявление на имя работодателя о предоставлении ежегодного основного оплачиваемого отпуска с 25 сентября 2017 г. и о замене дополнительного отпуска выплатой денежной компенсации.
В этом случае выплата компенсации производится в сентябре 2017 г. не менее чем за 3 дня до начала основного отпуска. Указанные правила сроков оплаты среднего заработка за отпуск определены в ст. 136 ТК РФ.
Пример 2
Воспользуемся условиями примера 1 и предположим, что согласно графику отпусков ежегодный отпуск работника в 2017 г. по его ходатайству подлежит разделению на части: основной отпуск предоставляется в июле, а дополнительный отпуск – в сентябре.
11 сентября 2017 г. работник подает заявление на имя работодателя с просьбой о замене дополнительного отпуска выплатой денежной компенсации. Выплата компенсации в этом случае может производиться в сентябре.
Представляется возможным, что подача заявления о выплате компенсации может иметь место в июле одновременно с предоставлением основного отпуска, но в этом случае выплата компенсации может быть произведена по дополнительному соглашению сторон.
Пример 3
Воспользуемся условиями примера 2 и предположим, что согласно графику отпусков в июле 2017 г. работнику предоставляется основной отпуск и дополнительный отпуск (7 календарных дней). Оставшаяся часть дополнительного отпуска предоставляется в сентябре 2017 г.
В этой ситуации выплата компенсации может производиться в июле и сентябре 2017 г., в обоих случаях за 7 календарных дней дополнительного отпуска, или же по дополнительному соглашению сторон – общей суммой в июле одновременно с предоставлением основного отпуска.
До предоставления основной части отпуска (или его части при разделении отпусков в соответствии со ст. 125 ТК РФ) выплату компенсации производить не рекомендуется.
Расчет суммы денежной компенсации производится исходя из среднего заработка работника, определяемого по правилам ст. 139 ТК РФ и Положения об особенностях порядка исчисления средней заработной платы, утвержденного постановлением Правительства Российской Федерации от 24 декабря 2007 г. № 922 (далее по тексту статьи – Положение об исчислении среднего заработка) для случаев расчета среднего заработка за отпуск.
Пример 4
Предположим, что в июле 2017 г. работнику предоставлен ежегодный основной оплачиваемый отпуск продолжительностью 28 календарных дней. По его заявлению, одобренному работодателем, дополнительный отпуск за работу по режиму ненормированного рабочего дня продолжительностью 7 календарных дней подлежит замене на выплату предусмотренной ст. 126 ТК РФ денежной компенсации.
Коллективным договором организации особый расчетный период не установлен, в связи с чем расчет среднего заработка для оплаты отпуска и выплаты компенсации должен быть осуществлен исходя из 12 месяцев, предшествующих июлю 2017 г., то есть за период с 1 июля 2016 г. по 30 июня 2017 г.
За расчетный период работнику начислена заработная плата в размере 156 000 руб. Расчетный период отработан полностью.
Величина среднедневного заработка составит 443 руб. 69 коп. (156 000 руб. / / 12 мес. / 29,3), а сумма денежной компенсации взамен части ежегодного оплачиваемого отпуска – 3105 руб. 83 коп. (443 руб. 69 коп. × 7 календарных дней отпуска).
В случае разделения отпусков и выплаты компенсации в сроки, отличные от расчета среднего заработка за основной отпуск, исчисление среднедневного заработка следует производить раздельно.
Пример 5
Воспользуемся условиями примера 4 и предположим, что ежегодный отпуск работнику предоставлен с 13 июля по 9 августа 2017 г. включительно, а приказ о выплате компенсации за 7 календарных дней дополнительного оплачиваемого отпуска за ненормированный рабочий день издан 15 сентября 2017 г.
При расчете среднего заработка за отпуск должен использоваться расчетный период с 1 июля 2016 г. по 30 июня 2017 г. Величина среднедневного заработка для оплаты отпуска составит 443 руб. 69 коп., а сумма среднего заработка за отпуск – 12 423 руб. 32 коп. (443 руб. 69 коп. × 28 календарных дней основного ежегодного оплачиваемого отпуска).
При исчислении же компенсации за неиспользованный отпуск должен использоваться расчетный период с 1 сентября 2016 г. по 31 августа 2017 г.
На данный расчетный период приходится оплачиваемый отпуск с 13 июля по 9 августа 2017 г. включительно. Остальные месяцы расчетного периода отработаны полностью, а сумма учитываемой за расчетный период заработной платы составила 144 500 руб.
На отработанное в расчетном периоде время приходится 325,13 календарного дня, в том числе за 10 полностью отработанных месяцев расчетного периода – 293 календарных дня (29,3 × 10 месяцев), 11,34 календарного дня за не полностью отработанный июль 2017 г. (29,3 календарного дня / 31 календарный день в июле × 12 календарных дней, приходящихся на период с 1 по 12 июля); 20,79 календарного дня за не полностью отработанный август 2017 г. (29,3 / 31 календарный день в августе × 22 календарных дня, приходящихся на период с 10 по 31 августа).
Величина среднедневного заработка для расчета дневной компенсации составит 444 руб. 44 коп. (144 500 руб. / 325,13 календарного дня), а сумма компенсации –3111 руб. 08 коп. (444 руб. 44 коп. × 7 календарных дней отпуска).
В целях реализации положений ст. 126 ТК РФ рекомендуется компенсировать дополнительные отпуска, предоставляя основной отпуск в «натуре» (особенно это актуально при разделении ежегодного отпуска).
Если основной отпуск предоставляется продолжительностью свыше 28 календарных дней (например, 30 календарных дней), в порядке денежной выплаты может компенсироваться часть такого отпуска, превышающая 28 дней (при отпуске в 30 календарных дней компенсироваться могут 2 календарных дня).
Если основной отпуск предоставляется в календарных днях, а дополнительный – в рабочих, ту часть отпуска, за которую может выплачиваться компенсация, следует определять в календарных днях, для чего рекомендуется пересчитывать продолжительность отпусков, выраженных в рабочих днях, в календарные дни.
Для этого используется дробь 7/6, где 7 – количество календарных дней в неделе при предоставлении отпуска в календарных днях; 6 – количество рабочих дней по календарю 6-дневной рабочей недели при предоставлении отпуска в рабочих днях.
Необходимо учитывать, что с 6 октября 2006 г. (даты внесения изменений в ст. 126 ТК РФ) при суммировании ежегодных оплачиваемых отпусков или перенесении ежегодного оплачиваемого отпуска на следующий рабочий год, денежной компенсацией могут быть заменены часть каждого ежегодного оплачиваемого отпуска, превышающая 28 календарных дней, или любое количество дней из этой части.
Пример 6
Предположим, что работник организации пользуется правом на ежегодный оплачиваемый отпуск продолжительностью 40 календарных дней.
В связи с производственной необходимостью отпуск работника за период с 12 февраля 2016 г. по 11 февраля 2017 г. перенесен на следующий рабочий год.
В период с 12 февраля 2017 г. по 11 февраля 2018 г. работник вправе требовать предоставления отпуска за прошлый и текущий рабочие годы. В порядке денежной компенсации могут быть заменены по 12 календарных дней (40–28) за каждый из ежегодных отпусков.
Тогда как до 6 октября 2006 г. в соответствии с письмом Минтруда России от 25 апреля 2002 г. № 966-10 допускалось компенсировать как каждую часть ежегодного отпуска, превышающую 28 календарных дней, так и любую часть отпуска, предоставляемого в текущем году (в том числе посредством суммирования с неиспользованными отпусками за прошлые годы), превышающую 28 календарных дней отпуска.
Выплата денежной компенсации при увольнении работника
В соответствии со ст. 127 ТК РФ при увольнении работнику должна быть выплачена денежная компенсация за все неиспользованные отпуска. При этом если на день увольнения работнику по какой-либо причине не были предоставлены отпуска за предыдущие рабочие годы, компенсация выплачивается за все неиспользованные отпуска.
Выплата компенсации при увольнении согласно ст. 127 ТК РФ может быть заменена предоставлением неиспользованных отпусков в «натуре», за исключением случаев, когда трудовой договор расторгается по виновным причинам.
Наряду с изложенным, предоставление работнику неиспользованного отпуска с последующим увольнением является правом работодателя, а не его обязанностью.
Это следует из положений той же ст. 127 ТК РФ, и подтверждено как сложившейся судебной практикой (см. определение Конституционного Суда Российской Федерации от 25 января 2007 г. № 131-О-О), так и разъяснениями уполномоченных органов (см. письмо Роструда от 24 декабря 2007 г. № 5277-6-1).
Таким образом, работник вправе обратиться с письменным заявлением на имя работодателя с просьбой о предоставлении ему оплачиваемого отпуска с дальнейшим увольнением.
Если администрация организации откажет работнику в предоставлении отпуска при увольнении, его право на оплачиваемый отпуск реализуется посредством выплаты денежной компенсации за неиспользованный отпуск.
Выплачиваемая при увольнении денежная компенсация за неиспользованный отпуск может быть полной или пропорциональной – в зависимости от того, на отпуск какой продолжительности имеет право работник на день увольнения.
Расчет компенсации за неиспользованный отпуск при увольнении работника производится с использованием положений ст. 139 ТК РФ, Положения об исчислении среднего заработка, а также Правил об очередных и дополнительных отпусках, утвержденных НКТ СССР 30 апреля 1930 г. № 169 (далее по тексту – Правила о предоставлении отпусков).
В частности, на основании указанных Правил определяется количество отработанных в соответствующем рабочем году календарных месяцев и соответственно количество дней неиспользованного отпуска, за которые подлежит выплате компенсация.
Работники, проработавшие в организации в текущем рабочем году не менее 11 месяцев, подлежащих зачету в стаж работы, дающий право на отпуск, получают полную компенсацию. Это означает, что работники, проработавшие 11 или 12 месяцев и не использовавшие отпуск за этот год до дня увольнения, имеют право на получение компенсации в размере полного среднего заработка за отпуск, на который в соответствии с действующим законодательством они имеют право. При всем этом, как отмечено в письме Роструда от 4 марта 2013 г. № 164-6-1, в указанном п. 28 Правил определен порядок выплаты компенсации работникам, проработавшим в организации менее года. Начиная со второго рабочего года компенсация всегда выплачивается пропорционально отработанному времени.
На основании того же п. 28 Правил о предоставлении отпусков полную компенсацию за отпуск получают, в частности, работники, проработавшие от 5,5 до 11 месяцев, если они увольняются вследствие ликвидации организации, сокращения численности или штатов, а также реорганизации или временной приостановки работ.
Во всех остальных случаях работники получают пропорциональную компенсацию, размер которой зависит от прав работника на отпуск соответствующей продолжительности и количества полных рабочих месяцев, отработанных работником в рабочем году увольнения, за который он не использовал на день увольнения своего права на отпуск.
При отпуске в 28 календарных дней компенсация устанавливается в размере 2,33-дневного среднего заработка за каждый фактически отработанный в рабочем году месяц работы (28 календарных дней / 12 календарных месяцев), при отпуске в 30 календарных дней – в размере 2,5 календарного среднего заработка за каждый месяц работы в рабочем году (30 дней / 12 календарных месяцев) и т. д.
Согласно Правилам предоставления отпусков в случае, когда рабочий год полностью не отработан, дни отпуска, за которые должна быть выплачена компенсация, рассчитываются пропорционально отработанным месяцам. При этом излишки, составляющие менее половины месяца (от 1 до 14 календарных дней включительно), исключаются из подсчета, а излишки, составляющие не менее половины месяца (15 календарных дней и более), округляются до полного месяца.
Правомерность применения приведенных положений Правил предоставления отпусков подтверждена судебной практикой (см. решение Верховного Суда Российской Федерации от 1 декабря 2004 г. № ГКПИ 04-1294) и многочисленными разъяснениями Роструда (см. письмо от 26 июля 2006 г. № 1133-6).
При определении количества дней отпуска, за которые должна выплачиваться компенсация, необходимо учитывать, что для временных и сезонных работников компенсация выплачивается при увольнении из расчета 2 рабочих дня за месяц работы.
Размер денежной компенсации за неиспользованный отпуск определяется исходя из среднего заработка, исчисляемого пропорционально продолжительности отпуска. При этом оплате подлежат как дни неиспользованного оплачиваемого отпуска за текущий рабочий год, так и все дни отпусков, не использованных за прошлый год.
Исчисление среднего заработка для определения суммы денежной компенсации должно производиться по тем же правилам, что и расчет среднего заработка за отпуск.
Пример 7
Предположим, что работник организации увольняется с 23 января 2017 г., не использовав ежегодный оплачиваемый отпуск продолжительностью 28 календарных дней за текущий рабочий год. Размер среднедневного заработка работника исходя из расчетного периода с 1 января по 31 декабря 2016 г. составил 320 руб.
Конкретное количество дней ежегодного отпуска, за которые подлежит выплате денежная компенсация, определяется исходя из периодов рабочего года работника.
Предположим, что рабочий год работника приходится на период с 18 февраля 2016 г. по 17 февраля 2017 г.
На дату увольнения работник отработал (с 18 февраля 2016 г. по 23 января 2017 г. включительно) 11 месяцев 6 дней, или, по правилам округления, 11 месяцев.
Денежная компенсация должна быть выплачена за все 28 календарных дней ежегодного оплачиваемого отпуска, так как в текущем рабочем году работник отработал 11 месяцев. Размер компенсации составит 8960 руб. (320 руб. × 28 календарных дней отпуска).
Пример 8
Воспользуемся условиями примера 7 и предположим, что рабочий год работника приходится на период с 3 мая 2016 г. по 2 мая 2017 г.
На дату увольнения работник отработал (с 3 мая 2016 г. по 23 января 2017 г. включительно) 8 месяцев 21 день, или, по правилам округления, – 9 месяцев.
Денежная компенсация должна быть выплачена за 21 календарный день отпуска (28 календарных дней отпуска/12 месяцев × 9 месяцев). Размер компенсации составит6720 руб. (320 руб. × 21 календарный день отпуска).
Действующим законодательством округление количества дней компенсации за неиспользованный отпуск не предусмотрено.
Однако, как указал в письме от 7 декабря 2005 г. № 4334-17 Минздравсоцразвития России, работодатель вправе принять решение об округлении количества дней, за которые должна быть исчислена и выплачена компенсация за неиспользованный отпуск, до целого числа дней. Если такое решение принято, то округлять следует не по правилам арифметики, а в большую сторону (в пользу работника).
Например, работодатель должен выплатить компенсацию работнику за неиспользованный отпуск продолжительностью 20,4 календарного дня. Если он примет решение об округлении числа дней, то компенсация должна быть выплачена за 21 календарный день неиспользованного отпуска. Если такое решение не принято, компенсация выплачивается за 20,4 календарного дня.
В том случае, когда основной отпуск предоставляется в календарных днях, а дополнительный отпуск – в рабочих, общую продолжительность отпуска, на который работник имеет право на день увольнения, рекомендуется определять в календарных днях путем пересчета продолжительности отпусков, выраженных в рабочих днях, в календарные дни. Для этого используется дробь 7/6, где 7 – количество календарных дней в неделе при предоставлении отпуска в календарных днях; 6 – количество рабочих дней по календарю 6-дневной рабочей недели при предоставлении отпуска в рабочих днях.
Пример 9
Воспользуемся условиями примера 8 и предположим, что работником не использован основной отпуск продолжительностью 28 календарных дней и дополнительный отпуск продолжительностью 12 рабочих дней.
В первом случае компенсация должна быть выплачена за 42 календарных дня отпуска (28 календарных дней ежегодного отпуска + 14 календарных дней дополнительного отпуска (12 рабочих дней отпуска × 7 / 6).
Во втором случае компенсация должна быть выплачена за 31,5 календарного дня отпуска (42 календарных дня ежегодного отпуска / 12 месяцев × 9 месяцев).
Как отмечалось ранее, при увольнении работника компенсация должна быть выплачена за все неиспользованные отпуска вне зависимости от причины, по которой они не были предоставлены работнику.
Таким образом, несмотря на то, что ст. 124 ТК РФ закреплен запрет на непредоставление ежегодного оплачиваемого отпуска в течение двух лет подряд, а также на непредоставление ежегодного оплачиваемого отпуска даже за текущий рабочий год работникам в возрасте до 18 лет и работникам, занятым на работах с вредными и (или) опасными условиями труда, но если отпуска более чем за два прошедших года работнику фактически не предоставлялись, он имеет полное право на получение компенсации за все фактически неиспользованные отпуска.
За нарушение положений трудового законодательства о запрещении непредоставления ежегодных отпусков в установленный срок работодатели или иные уполномоченные лица администрации могут быть привлечены к административной ответственности.
При начислении сумм компенсации за прошлые рабочие годы расчет среднего заработка производится в общеустановленном порядке исходя из расчетного периода, предшествующего месяцу, с которым связана выплата среднего заработка.
Пример 10
Предположим, что работник организации увольняется 23 января 2017 г., не использовав ежегодные отпуска за 2013, 2014, 2015 и 2016 гг. В последнем рабочем году работник отработал 11 месяцев, в связи с чем компенсация должна быть выплачена за отпуск полной продолжительности.
Работник пользуется правом на ежегодный основной оплачиваемый отпуск продолжительностью 28 календарных дней.
Всего компенсация должна быть выплачена за 112 календарных дней (28 календарных дней отпуска × 4 года).
Исходя из расчетного периода с 1 января по 31 декабря 2016 г. размер среднедневного заработка работника составил 450 руб.
Сумма компенсации за неиспользованный отпуск составит 50 400 руб. (450 руб. × 112 календарных дней неиспользованных отпусков).
Необходимо также учитывать, что Федеральным законом от 1 июля 2010 г. № 139-ФЗ Российской Федерацией ратифицирована Конвенция Международной организации труда № 132 «Об оплачиваемых отпусках». Согласно ст. 9 данной Конвенции остаток ежегодного оплачиваемого отпуска должен быть использован не позднее чем в течение 18 месяцев после окончания того года, за который предоставляется отпуск.
При всем этом положения Конвенции не предполагают потери работником неиспользованных дней отпуска – в любом случае эти дни должны быть ему в дальнейшем предоставлены либо компенсированы при увольнении. На это, в частности, обращено внимание в письме Минтруда России от 21 марта 2016 г. № 18-4/10/В-1771.
