Опубликовано в журнале "Советник юриста" №10 год - 2013
Рыжаков А.П.,
заслуженный работник высшей школы РФ,
профессор ТФ МЮИ
Что представляет собой повестка?
Вызывается свидетель (обвиняемый и др.) повесткой. Указанный термин трижды употреблен законодателем в ст. 188 УПК РФ. И везде он означает процессуальный документ, оформленный лицом, производящим расследование или исполняющим поручение следователя (дознавателя и др.). Данный документ оформляется с соблюдением правил, закрепленных в ст. 188 УПК РФ, и отличается в зависимости от того, совершеннолетнее или несовершеннолетнее лицо вызывается на допрос.
Рассматриваемый процессуальный документ, адресованный достигшему шестнадцати лет свидетелю (обвиняемому и др.), должен содержать следующие сведения:
1) наименование документа («Повестка о вызове на допрос»);
2) собственно текст требования о явке, в котором фиксируются:
– правовая основа вызова, иначе говоря, делается ссылка на ст. 188 УПК РФ;
– дата и время явки на допрос;
– наименование органа предварительного расследования, в который лицо вызывается;
– адрес, где располагается орган предварительного следствия (орган дознания);
– номер кабинета в здании, в которое вызываемый должен явиться;
– к кому он вызывается;
– для чего вызывается;
– в каком качестве;
– какие документы он при себе должен иметь (паспорт или иной документ, удостоверяющий личность);
– разъяснение о праве пригласить для участия в допросе защитника самостоятельно либо ходатайствовать об обеспечении участия защитника следователем (дознавателем и др.) и соответственно о праве прийти на допрос со своим защитником (адвокатом);
– номер телефона, по которому следует уведомить лицо, к которому свидетель (обвиняемый и др.) был вызван, о наличии причин, препятствующих явке по вызову в назначенный срок и (или) о намерении заявить ходатайство об обеспечении участия защитника (иным способом уведомить и представить письменное заявление об этом по адресу органа предварительного расследования);
– последствия неявки без уважительных причин;
3) наименование органа предварительного следствия или дознания, классный чин или звание, фамилия, инициалы (подпись) следователя (дознавателя и др.), выписавшего повестку;
4) вид связи (почтовая, телефонная, факсимильная, электронная, телеграф, абонентский номер, электронный или почтовый адрес и иные реквизиты или признаки), которым повестка направлена свидетелю (обвиняемому и др.).
Если повестка направлена нарочным, в ней указываются также фамилия, имя, отчество, лица, через которого передана повестка, отношение (родственные, служебные и др.) этого лица к вызываемому свидетелю (обвиняемому и др.), а при необходимости и иные сведения;
5) дата и время выписки повестки;
6) корешок повестки, который после заполнения подлежит возвращению следователю (дознавателю и др.). В корешке должны быть отражены:
– фамилия, имя, отчество лица, которое вызывается на допрос;
– в качестве кого оно вызывается;
– дата и время, когда следует явиться на допрос;
– фамилия, инициалы, лица, которому вручена повестка;
– дата и время передачи повестки;
– подпись лица, получившего повестку;
– фамилия, инициалы и иные сведения о лице, передавшем повестку вызываемому, либо отметка об отказе принять повестку;
– подпись лица, передавшего повестку вызываемому либо удостоверившего отказ принять повестку.
В левой верхней части повестки ставятся штамп учреждения, к которому относится должностное лицо (орган), вызвавшее на допрос, дата направления повестки и исходящий номер. В правом верхнем углу документа указываются фамилия, имя, отчество и адрес места жительства лица, которое вызывается на допрос.
Как следует из содержания ст. 188 УПК РФ, закон не требует в повестке указывать конкретные доказательства (обстоятельства), послужившие фактическими основаниями вызова на допрос.
Органы предварительного расследования обязаны обеспечить присутствие при допросе обвиняемого допущенного к участию в уголовном деле защитника, в особенности если последний ходатайствовал об уведомлении его обо всех планируемых с участием обвиняемого следственных действиях. Несоблюдение этого правила нарушает право обвиняемого на защиту и приводит к получению показаний обвиняемого, которые недопустимо использовать в качестве доказательства (Постановление Президиума Верховного Суда РФ от 15.05.1996).
В соответствии с ч. 1 ст. 188 УПК РФ в повестке отражается, кто вызывается на допрос. Чтобы выполнить данное требование, следователь (дознаватель и др.) обязан указать в рассматриваемом процессуальном документе фамилию, имя, отчество и адрес места жительства лица, которое вызывается на допрос. Указывая адрес, рекомендуется обращать особое внимание на отображение индекса. Без индекса повестка будет идти к вызываемому лицу гораздо дольше. Отсутствие индекса на повестке может привести к ситуации, когда свидетель (обвиняемый и др.) получит таковую в день, когда он должен явиться на допрос, или даже после наступления этого дня.
В повестке обязательно отражается «в каком качестве» лицо вызывается.
Может ли на допрос быть приглашен гражданин, признанный гражданским истцом или привлеченный в качестве гражданского ответчика (их представители) или понятой? Да, может. Но вызван на допрос он все равно будет либо в качестве свидетеля или же потерпевшего. УПК РФ не известно такого правового института, как допрос понятого, гражданского истца или гражданского ответчика. Не предусмотрено законом и таких доказательств, как показания указанных участников уголовного процесса.
В ч. 1 ст. 188 УПК РФ требуется в повестке указывать, к кому свидетель (обвиняемый и др.) должен явиться. Именно в этой связи в повестке отражаются должность, классный чин или звание, фамилия и инициалы должностного лица, к которому свидетель (обвиняемый и др.) должен прийти. Обычно выписывает повестку тот, к кому лицо приглашается на допрос. Но можно спрогнозировать ситуацию, когда вызывает свидетеля (обвиняемого и др.) одно лицо (к примеру, руководитель следственной группы), а явиться лицо, вызываемое на допрос, должно к другому должностному лицу (члену следственной группы). В таком случае в повестке рекомендуется указывать как должность, классный чин или звание, фамилию и инициалы должностного лица, которое вызывает свидетеля (обвиняемого и др.), так и должность, классный чин или звание, фамилию и инициалы должностного лица, к которому свидетель (обвиняемый и др.) вызывается.
В повестке недостаточно указывать сведения о лице, к кому свидетель (обвиняемый и др.) вызван, здесь же следует отразить точный адрес расположения здания и номер кабинета, куда он должен прийти.
Часть 1 ст. 188 УПК РФ помимо того обязывает следователя (дознавателя и др.) фиксировать в повестке дату и время явки на допрос, где явкой на допрос признается появление около кабинета, в который лицо вызвано для производства его допроса.
В повестке кроме того отражаются последствия неявки без уважительных причин. Последствиями неявки без уважительных причин, которые должны быть отражены в повестке, обычно является фраза «В случае неявки в указанный срок без уважительных причин на основании ст. 113 УПК РФ Вы можете быть подвергнуты приводу либо на основании ст. 118 УПК РФ на Вас может быть наложено денежное взыскание».
Так как лицо на допрос вызвано может быть только после возбуждения уголовного дела, данные последствия не распространяются на тех, кого в орган предварительного следствия или в орган дознания приглашают в процессе проверки заявления (сообщения) о преступления. Поэтому, если такое лицо вызывается повесткой, рекомендуется вышеуказанные последствия в бланке повестки зачеркивать, чтобы не заниматься обманом вызываемого.
Имеются комментарии УПК РФ, где указано, что «в случае уклонения или отказа от дачи показаний свидетель и потерпевший могут быть привлечены к уголовной ответственности по статьям 307 и 308 УК РФ»(1).
(1) См.: Комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации. – М. : Эксмо, 2003. – С. 413 (авторы комментария, изданного издательством «Эксмо», в работе не указаны).
В.П. Божьев добавляет: «…поскольку лицо, не достигшее шестнадцатилетнего возраста, не несет ответственности за уклонение или отказ от дачи показаний либо за дачу ложных показаний, в повестке недопустимо упоминание о такой ответственности»(1). «В повестке не упоминается об уголовной ответственности за уклонение от явки и дачи показаний»(2).
Не получается ли, что тех, кто достиг названного возраста, следует предупреждать об указанных видах уголовной ответственности? Обращаем внимание правоприменителя, что такого требования в законе нет. Более того, указание в повестке на наличие уголовной ответственности за уклонение от дачи показаний является прямой ложью. Получается, что либо авторы рекомендуют правоприменителю обманывать свидетелей (потерпевших), либо, что менее вероятно, они не знают о том, что с 1 января 1997 г. уклонение свидетеля и (или) потерпевшего от дачи показаний декриминализировано. В УК РФ уже не было такого состава преступления. Он более чем 15 лет назад был предусмотрен ст. 182 УК РСФСР 1960 г. (в ред. Закона РСФСР от 25.07.1962, Указа Президиума Верховного Совета РСФСР от 03.12.1982, Закона РФ от 20.10.1992 № 3692-1).
Термин «неявка», который законодатель использовал как в ч. 1, так и дважды в ч. 3 ст. 188 УПК РФ, следует трактовать как отсутствие в назначенное время свидетеля (обвиняемого и др.) в месте, которое было определено следователем (дознавателем и др.). Лицо, вызываемое на допрос, может прийти в другое время или же встретиться со следователем (дознавателем и др.) в другом месте. В этом случае неявка все равно будет иметь место. Другое дело, если следователь (дознаватель и др.) при встрече в другое время и (или) в другом месте посчитает возможным провести допрос данного свидетеля (обвиняемого и др.) и сможет путем такого допроса решить стоящие перед данным следственным действием задачи. В этом случае он вправе не применять к свидетелю (обвиняемому и др.) мер процессуального принуждения за неявку на допрос.
Когда же следователь (дознаватель и др.) не считает необходимым проведение допроса в то время и в том месте, где и когда не явившееся ранее лицо, вызываемое на допрос, с ним встретилось, указанное лицо может быть путем привода доставлено для допроса в место предварительного расследования в удобное для следователя (дознавателя и др.) дневное время суток.
Свидетель (обвиняемый и др.) не вправе без уважительной причины не явиться к следователю (дознавателю и др.) в назначенный срок. Уважительными причинами неявки лица по вызову следователя (дознавателя и др.)на допрос признаются:
1) стихийное бедствие, катастрофа;
2) болезнь, реально лишающая свидетеля (обвиняемого и др.) возможности явиться;
3) смерть близких родственников лица, вызываемого на допрос;
4) болезнь члена семьи или наличие малолетних детей при невозможности поручить кому-либо уход за ними;
5) несвоевременное получение либо неполучение повестки;
6) длительный непредвиденный перерыв в движении транспорта;
7) иные существенные обстоятельства, лишающие свидетеля (обвиняемого и др.) возможности явиться в назначенный срок.
(1) См.: Божьев В.П. Глава 26. Допрос. Очная ставка. Опознание. Проверка показаний / Научно-практический комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации / под общ. ред. В.М. Лебедева; науч. ред. В.П. Божьев. – М. : Спарк, 2002. – С. 374.
(2) См.: Комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации. – М. : Эксмо, 2003. – С. 414.
Порядок передачи повестки
Порядку передачи (вручения) повестки свидетелю (обвиняемому и др.) посвящена ч. 2 ст. 188 УПК РФ. Глагол «вручается» здесь употреблен дважды. В одном случае речь идет о вручении повестки непосредственно лицу, вызываемому на допрос, во втором – лицу, которое обязано передать повестку свидетелю (обвиняемому и др.). «Вручается» означает, что рассматриваемый процессуальный документ передается лично в руки. При этом лицу разъясняются назначение данного документа, обязанность, обусловленная получением такового, и ответственность в случае неисполнения данной обязанности. Рекомендуется при вручении зачитывать лицу все содержание повестки, хотя прямо данное требование в законе не закреплено.
Повестку рекомендуется вручать свидетелю (обвиняемому и др.) под расписку с указанием даты и времени вручения. Но бывает, что повестку принесли, а свидетеля (обвиняемого и др.) дома не оказалось. В такой ситуации повестка для передачи свидетелю (обвиняемому и др.) вручается под расписку кому-либо из проживающих совместно с ним совершеннолетних дееспособных членов семьи, сотруднику жилищно-эксплуатационной организации или администрации по месту его работы либо представителю поселковой (сельской или иной по месту жительства) администрации или иным лицам. Вышеуказанные лица обязаны передать повестку вызываемому на допрос свидетелю (обвиняемому и др.). Ответственность на неисполнение названной процессуальной обязанности предусмотрена ст. 11, 111, 117 УПК РФ.
В расписке, составляемой в процессе вызова достигшего шестнадцати лет свидетеля (обвиняемого и др.), рекомендуется отражать следующие сведения:
– фамилия, имя, отчество лица, которое вызывается на допрос;
– в качестве кого оно вызывается;
– дата и время, когда следует явиться на допрос;
– фамилия, инициалы, лица, которому вручена повестка;
– дата и время передачи повестки;
– подпись лица, получившего повестку;
– фамилия, инициалы и иные сведения о лице, передавшем повестку вызываемому, либо отметка об отказе принять повестку;
– подпись лица, передавшего повестку вызываемому, либо удостоверившего отказ принять повестку.
На практике обычно расписка, составляемая в ходе вызова несовершеннолетнего лица, еще менее содержательна. В ней отражаются:
– фамилия, инициалы лица, которому вручена повестка;
– дата и время, когда несовершеннолетнему свидетелю (обвиняемому и др.) следует явиться на допрос;
– дата и время передачи повестки;
– подпись лица, получившего повестку.
Несмотря на данное обстоятельство и на случай вызова на допрос не достигшего шестнадцати лет несовершеннолетнего свидетеля (обвиняемого и др.), в указанном процессуальном документе могут быть зафиксированы:
– фамилия, имя, отчество лица, которое вызывается на допрос;
– фамилия, инициалы и иные сведения о лице, передавшем повестку, либо отметка об отказе принять повестку;
– подпись лица, передавшего повестку, либо удостоверившего отказ принять повестку.
Следует поддержать рекомендацию В.В. Кальницкого, согласно которой при отказе свидетеля (обвиняемого и др.) расписаться в получении повестки целесообразно подтвердить состоявшееся уведомление подписью посторонних лиц(1).
Повестка передается нарочным или с помощью средств связи. Соответственно она может быть передана почтовой связью, телефонограммой, телеграммой, факсимильной, электронной или любым иным видом связи.
Часть 2 ст. 188 УПК РФ определяет порядок передачи повестки и в случае временного отсутствия лица, вызываемого на допрос. Отсутствие, о котором идет речь в ч. 2 ст. 188 УПК РФ, предполагает, что его нет по домашнему адресу, в который пришел нарочный для вручения повестки.
Такое отсутствие следует считать «временным», когда имеются данные, согласно которым лицо, вызываемое на допрос, вернется в квартиру (дом), где оно проживает в течение 24 часов. Или по крайней мере возвратится так быстро, что сможет вовремя явиться на допрос. Иначе говоря, его отсутствие в месте проживания не будет уважительной причиной неявки на допрос.
Следует стремиться к передаче повестки в руки лицу, вызываемому на допрос. Однако, как гласит второе предложение ч. 2 ст. 188 УПК РФ, в случае его временного отсутствия повестка должна быть вручена кому-либо одному из нижеперечисленных лиц:
– совершеннолетнему члену его семьи;
– представителю администрации по месту его работы;
– иным лицам и организациям (по поручению следователя (дознавателя и др.)), а не «только совершеннолетнему члену его семьи», как, игнорируя «букву» закона, пишет А.Н. Гуев(2).
Исходя из положений ст. 2 СК РФ в качестве члена семьи, о котором речь идет в ч. 2 ст. 188 УПК РФ, может выступать супруг лица, вызываемого на допрос, один из родителей (усыновителей) или совершеннолетний дееспособный ребенок (усыновленный) вызываемого лица. Если же руководствоваться также ст. 69 ЖК РФ, то помимо указанных лиц членами семьи следует признавать других родственников, нетрудоспособных иждивенцев, а в исключительных случаях и иных граждан, если они вселены собственником в качестве членов своей семьи и ведут с ним общее хозяйство.
Главное, чтобы «член семьи» лица, вызываемого на допрос, был совершеннолетним, т. е. достиг восемнадцатилетнего возраста (ч. 1 ст. 21 ГК РФ), и дееспособным лицом.
Администрации по месту работы лица, вызываемого на допрос, повестка не «вручается», а «передается». Законодателем данное действие определено иным глаголом не столько для редакционной слаженности текста нормы права, сколько для того, чтобы следователю (дознавателю и др.) была видна разница между этими двумя действиями. Вручить можно конкретному физическому лицу. Вручить администрации юридического лица затруднительно. Администрации юридического лица повестка передается
(1) См.: Кальницкий В.В. Глава 26. Допрос. Очная ставка. Опознание. Проверка показаний / Комментарий к уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации / отв. ред. В.И. Радченко; науч. ред. В.Т. Томин, М.П. Поляков. – М. : Юрайт-Издат, 2004. – С. 455; Кальницкий В.В. Следственные действия: учеб. пособие. – 2-е изд., перераб. и доп. – Омск : Омская академия МВД России, 2003. – С. 375.
(2) См.: Гуев А.Н. Постатейный комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации. – М. : Юридическая фирма «Контракт»: Издательский Дом «ИНФРА-М», 2003. – С. 311.
В ч. 2 ст. 188 УПК РФ речь идет об администрации, а не о представителе администрации.
Соответственно это несколько иное понятие, чем представитель юридического лица в гражданском праве, о котором идет речь в гл. 10 ГК РФ. В качестве администрации (сотрудника администрации, которому передается повестка) может быть любой осуществляющий управленческие функции сотрудник юридического лица (предприятия, принадлежащего индивидуальному предпринимателю)(1), где работает лицо, вызываемое на допрос. Таковым он будет даже тогда, когда руководитель организации (предприятия и т. п.) не поручал именно ему получать от следователя (дознавателя и др.) повестку. Для участия должностного лица в указанном качестве достаточно встречи с ним следователя (дознавателя и др.) и принятия последним решения о передаче повестки именно этому сотруднику администрации юридического лица, где трудится лицо, вызываемое на допрос. Между тем, бесспорно, если это не может отрицательно отразиться на результатах осуществляемого следователем (дознавателем и др.) действия, руководителю юридического лица следует дать возможность самому принять решение о том, кто из его сотрудников будет передавать повестку лицу, вызываемому на допрос.
В ч. 2 ст. 188 УПК РФ речь идет об администрации по месту работы, а в ч. 4 той же статьи – об администрации по месту работы или учебы. В этой связи представляется, что законодатель дозволяет передавать повестку через администрацию не только по месту работы, но и по месту учебы, если вызываемое на допрос лицо где-то учится. Через администрацию по месту работы свидетель (обвиняемый и др.) может быть вызван, в случае если его трудовые отношения с данным юридическим лицом законным образом оформлены. Если же есть информация, что лицо на предприятии осуществляет какую-то деятельность, но их отношения никак не оформлены, передавать повестку через администрацию такого предприятия не рекомендуется. То же самое касается и передачи повестки через место учебы лица, вызываемого на допрос.
Повестка для передачи свидетелю (обвиняемому и др.) может быть отдана любому иному физическому или же юридическому лицу. Соответственно под «иным лицом», о котором идет речь в ч. 2 ст. 188 УПК РФ, понимается физическое лицо, а под термином «организация» – юридическое лицо.
Между тем законодатель предусматривает дополнительное обязательное условие для передачи повестки «иному лицу или организации». Осуществлено оно может быть только «по поручению» следователя (дознавателя и др.).
Форма такого поручения законом не определена. Вместе с тем нами рекомендуется письменная форма поручения. Не обязательно оформлять поручение специальным постановлением следователя (дознавателя и др.). Такое постановление оформляется для того, чтобы у лица, у которого уголовное дело не находится в производстве, появилось право по нему произвести отдельные следственные действия.
Поручение о передаче повестки позволительно оформить в самой повестке. Для этого достаточно снабдить повестку дополнительной графой, где указать, через какое именно «иное лицо или организацию» повестка может быть передана в случае временного отсутствия свидетеля (обвиняемого и др.).
(1) Далее для краткости – юридическое лицо.
В ч. 2 ст. 188 УПК РФ речь идет лишь о следователе. О данном и только о данном должностном лице речь идет и в следующей части той же статьи, где законодатель требует уведомить следователя о причинах неявки. Наверное, поэтому большинство процессуалистов в своих разъяснениях к настоящей статье (к анализируемому правовому институту) либо не говорят о лице, осуществляющем вызов на допрос(1), или же тоже ограничивают круг субъектов, уполномоченных вызывать свидетеля (обвиняемого и др.) на допрос, лишь указанными должностными лицами(2) (следователями и дознавателями(3)). Е.И. Конах использовал собирательное понятие – «лицо, производящее расследование»(4), а Б.Т. Безлепкин – понятие «вызывающий»(5). Однако не только следователь вправе вызывать на допрос, а значит, и давать поручение о передаче «иному лицу или организации» повестки (быть уведомленным о неявке вызванного на допрос и ее причинах(6)). Так же как обстояли дела с кругом лиц, наделенных правом производства допроса, вызывать на допрос свидетеля, потерпевшего, подозреваемого, обвиняемого, эксперта или специалиста (давать поручения о передаче повестки и получать уведомление о неявке вызванного на допрос лица) может не только следователь, но и дознаватель, начальник подразделения дознания, орган дознания, руководитель (член) следственной группы (группы дознавателей), руководитель следственного органа, а в некоторых случаях и следователь-криминалист.
Совершеннолетний член семьи лица, вызванного на допрос, сотрудник администрации по месту его работы, а также любое иное лицо и организация, которому в предусмотренном ст. 188 УПК РФ порядке передана (вручена) повестка, обязаны передать повестку свидетелю (обвиняемому и др.). Указанная обязанность вытекает также из положений ч. 4 ст. 21 УПК РФ. Здесь отмечено, что требования и поручения следователя (дознавателя и др.), предъявленные в пределах их полномочий, установленных УПК РФ, обязательны для исполнения всеми учреждениями, предприятиями, организациями, должностными лицами и гражданами.
Получив для передачи свидетелю (обвиняемому и др.) повестку, вышеуказанное лицо становится участником уголовного судопроизводства. Согласно же ч. 2 ст. 111 и ст. 117 УПК РФ в случаях неисполнения участниками уголовного судопроизводства предусмотренных УПК РФ процессуальных обязанностей на них может быть наложено денежное взыскание в размере до двух тысяч пятисот рублей в порядке, установленном ст. 118 УПК РФ(7).
(1) См.: Кальницкий В.В. Глава 26. Допрос… – С. 455–456; Кальницкий В.В. Следственные действия… – С. 41.
(2) См.: Божьев В.П. Указ. соч. – С. 373; Голубев В.В. § 1 Допрос, очная ставка, опознание, проверка показаний / Уголовный процесс: учебник для юридических высших учебных заведений / под общ. ред. В.И. Радченко. – М. : Юридический дом «Юстицинформ», 2003. – С. 336; и др.
(3) См.: Вандышев В.В. Уголовный процесс. Курс лекций. – СПб. : Издательство «Юридический центр Пресс», 2004. – С. 400.
(4) См.: Конах Е.И. Глава 26. Допрос. Очная ставка. Опознание. Проверка показаний / Комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации в редакции Федерального закона от 29 мая 2002 г. / под общ. и науч. ред. А.Я. Сухарева. — М. : Издательство НОРМА (Издательская группа НОРМА-ИНФРА-М), 2002. – С. 335.
(5) См.: Безлепкин Б.Т. Комментарий к уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации (постатейный). – М. : ООО «ВИТРЭМ», 2002. – С. 244.
(6) В дальнейшем данное уточнение будет подразумеваться, но в тексте опускаться.
(7) На данное обстоятельство обращают внимание и другие авторы. См.: Попов И.А. Статья 188. Порядок вызова на допрос / Комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации / отв. ред. Д.Н. Козак, Е.Б. Мизулина. – М. : Юристъ, 2002. – С. 389.
