Отпуска без сохранения заработной платы

М. А. Мосейчук

При предоставлении отпусков без сохранения заработной платы необходимо учитывать как права отдельных категорий работников на использование таких отпусков, так и влияние их на производственный процесс.

Зачастую отпуска без сохранения заработной платы именуются вынужденными отпусками. Однако при этом необходимо сразу оговориться, что работодатель со своей стороны не имеет права принудительно (а также в любой другой форме) направить сотрудников в отпуск без сохранения за ними заработной платы.

В целом ряде случаев администрация для легитимности порядка оформления рассматриваемого отпуска указывает на необходимость написания заявления о предоставлении отпуска самими работниками. Данный факт не исключит ответственность работодателя за нарушение норм трудового законодательства, если выяснится, что инициатива в предоставлении отпуска принадлежала именно работодателю. А в условиях, когда в отпуск «за свой счет» направляется целая группа работников, инициатива в предоставлении отпуска со стороны администрации налицо.

Чем же отличается стандартный отпуск без сохранения заработной платы, который каждый из сотрудников может использовать на свое усмотрение, от так называемых вынужденных отпусков, к которым прибегает работодатель в условиях кризиса. Прежде всего оплатой труда сотрудников. Если инициатива в предоставлении отпуска действительно принадлежит самому сотруднику, то это самый что ни на есть «отпуск без сохранения заработной платы» (или «отпуск за свой счет»), который не оплачивается.

Если же по причине падения объема производства (реализации) или по другим причинам администрация инициирует уход работников в отпуск, соответствующий период должен оплачиваться работодателем как период простоя. Можно предположить, что в условиях экономического кризиса оплата простоя должна производиться на уровне не менее 2/3 средней заработной платы работников.

Проблема так называемых «вынужденных» отпусков без сохранения заработной платы по инициативе работодателя рассматривалась в разъяснении Минтруда России от 27 июня 1996 г. № 6 «Об отпусках без сохранения заработной платы по инициативе работодателя».

Как указано в данном документе, отпуска без сохранения заработной платы могут предоставляться только по просьбе работников по семейным обстоятельствам и другим уважительным причинам. «Вынужденные» же отпуска без сохранения заработной платы по инициативе работодателя законодательством о труде не предусмотрены. В случае если работники не по своей вине не могут выполнять обязанности, предусмотренные заключенными с ними трудовыми договорами (контрактами), работодатель обязан оплатить соответствующий период как за простой. Если же оплата времени простоя не по вине работников работодателем не производится, то работники вправе обжаловать действия работодателя в комиссии по трудовым спорам или в суде.

В случае принуждения работодателем и (или) его представителями работников к отпускам без сохранения заработной платы, к ним могут быть применены меры административной ответственности. Такого рода действия могут быть отнесены к нарушению законодательства о труде, что влечет за собой административную ответственность в порядке ст. 5.27 КоАП РФ.

Классификация отпусков без сохранения заработной платы и основания для их предоставления
В соответствии с действующим законодательством выделяются отпуска без сохранения заработной платы, которые работодатель обязан предоставить по требованию работника, и отпуска, которые работодатель вправе (может) предоставить по ходатайству работника исходя из своих возможностей. Именно такая классификация «отпусков без содержания» предусмотрена в ст. 128 ТК РФ.

При этом в любом случае (как и отмечалось выше) инициатива в предоставлении отпуска без сохранения заработной платы должна исходить от самого работника. Для волеизъявления своего желания работник обязан подать на имя работодателя письменное заявление.

В предоставлении отпусков первого вида работодатель отказать не вправе. То есть он обязан удовлетворить поданное на его имя заявление работника. Однако необходимо учитывать и законодательно закрепленные положения об ограничении продолжительности отпусков за свой счет, которые могут быть предоставлены соответствующим категориям лиц.

Случаи, когда работники вправе требовать от своего работодателя предоставления им отпусков за свой счет, оговорены непосредственно в ТК РФ и (или) иных федеральных законах, а также в коллективном договоре. На это также указано в ст. 128 ТК РФ.

Таким образом, если в действующем в организации коллективном договоре будут оговорены дополнительные основания для предоставления отпуска без сохранения заработной платы работникам организации, данное положение также является обязательным для исполнения администрацией организации.

Отпуска без сохранения заработной платы, предоставляемые работодателем в соответствии с Трудовым кодексом
В соответствии со ст. 128 ТК РФ работодатель обязан на основании письменного заявления работника предоставлять отпуска без сохранения заработной платы в следующих случаях и следующей продолжительности:
1) работникам из числа участников Великой Отечественной войны – до 35 календарных дней в году;
2) работающим пенсионерам по старости (по возрасту) – до 14 календарных дней в году;
3) родителям и женам (мужьям) военнослужащих, погибших или умерших вследствие ранения, контузии или увечья, полученных при исполнении обязанностей военной службы, либо вследствие заболевания, связанного с прохождением военной службы, – до 14 календарных дней в году;
4) работающим инвалидам – до 60 календарных дней в году;
5) всем работникам в случаях рождения ребенка, регистрации брака, смерти близких родственников – до 5 календарных дней.

По первым четырем вышеприведенным основаниям продолжительность предоставляемых отпусков определяется в целом за рабочий (а не за календарный год).

Пример 1
Предположим, что в организацию с 18 мая 2016 г. в счет установленной квоты принят на работу инвалид II группы.

Для данного лица первым рабочим годом будет период с 18 мая 2016 г. по 17 мая 2017 г. Соответственно, вторым рабочим годом будет период с 18 мая 2017 г. по 17 мая 2018 г. В период с 18 мая 2016 г. по 17 мая 2017 г. работник вправе потребовать от своего работодателя отпуск без сохранения заработной платы продолжительностью до 60 календарных дней.

Можно предположить, что для целей применения положений ст. 128 ТК РФ указанная в ней продолжительность отпусков должна применяться как «до» определенного числа календарных дней включительно. То есть участники

Великой Отечественной войны вправе взять до 35 календарных дней в году включительно и т. д. Применение положений ст. 128 ТК РФ в ином порядке вызывает вопросы. В частности, не представляется правильным, что работающий инвалид может взять отпусков за свой счет с 1-го по 59-й календарный день, а 60-й день уже не вправе.

Отпуска в случае рождения ребенка, регистрации брака, смерти близких родственников предоставляются до 5 календарных дней по каждому из указанных случаев, а не в целом за год.

К иным предусмотренным Трудовым кодексом Российской Федерации случаям обязательного предоставления работодателем отпуска без сохранения заработной платы можно отнести:
1) отпуска, предоставляемые работникам, совмещающим работу с получением высшего образования по программам бакалавриата, программам специалитета или программам магистратуры (часть вторая ст. 173 ТК РФ):
– допущенным к вступительным испытаниям в образовательные учреждения высшего профессионального образования, – 15 календарных дней;
– из числа слушателей подготовительных отделений образовательных учреждений высшего образования для прохождения итоговой аттестации – 15 календарных дней;
– из числа обучающихся по имеющим государственную аккредитацию программам бакалавриата, программам специалитета или программам магистратуры по очной форме обучения, совмещающим получение образования с работой: для прохождения промежуточной аттестации – 15 календарных дней в учебном году;
для подготовки и защиты выпускной квалификационной работы и сдачи итоговых  государственных экзаменов – 4 месяца; для сдачи итоговых государственных экзаменов – 1 месяц;
2) отпуска, предоставляемые работникам, обучающимся в образовательных учреждениях среднего профессионального образования, а также работникам, поступающим в указанные образовательные учреждения (часть вторая ст. 174 ТК РФ):
– допущенным к вступительным испытаниям в имеющие государственную аккредитацию образовательные учреждения среднего профессионального образования, – 10 календарных дней;
– из числа обучающихся в имеющих государственную аккредитацию образовательных учреждениях среднего профессионального образования по очной форме обучения, совмещающим учебу с работой: для прохождения промежуточной аттестации – 10 календарных дней в учебном году; для прохождения государственной итоговой аттестации – до двух месяцев.

«Учебные» отпуска без сохранения заработной платы в обязательном порядке должны предоставляться работодателями в пользу работников, которые получают образование соответствующего уровня впервые. На это указано в ст. 177 ТК РФ. Если же высшее (среднее) образование работником получается не впервые, то возможность предоставления ему указанных выше отпусков может предусматриваться заключенным с работодателем трудовым договором или же отдельным письменным соглашением об обучении.

Еще один случай предоставления отпуска без сохранения заработной платы оговорен в ст. 286 ТК РФ, согласно которой «если на работе по совместительству продолжительность ежегодного оплачиваемого отпуска работника меньше, чем продолжительность отпуска по основному месту работы, то работодатель по просьбе работника предоставляет ему отпуск без сохранения заработной платы соответствующей продолжительности».

В приведенных положениях обязанность работодателя четко не закреплена.

Однако необходимо учитывать, что и в данном случае работодатель именно обязан (а не вправе) предоставить отпуск без сохранения заработной платы. Объясняется это необходимостью реализации работником своего права на ежегодный оплачиваемый отпуск установленной продолжительности.

Если работник является внутренним совместителем (то есть работает по основной должности и по совместительству в одной и той же организации), то для предоставления по совместительству соответствующего «неоплачиваемого» отпуска достаточно письменного заявления работника. Администрация сравнивает продолжительность отпуска по основной должности и продолжительность отпуска по совместительству, после чего и принимается решение об отпуске за свой счет. При этом необходимо учитывать, что работник может испросить меньшее количество дней отпуска, чем выявленная разница значений.

В случае когда работник является внешним совместителем, для предоставления ему  рассматриваемого отпуска без сохранения заработной платы он наряду с письменным заявлением должен представить справку с места основной работы о периоде использования ежегодного оплачиваемого отпуска или же экземпляр приказа о предоставлении данного отпуска. И опять же работник вправе испросить меньшее количество дней отпуска без сохранения заработной платы, чем разница между продолжительностью отпуска по основному месту работы и продолжительностью отпуска по совместительству.

Может иметь место ситуация, при которой ежегодный оплачиваемый отпуск по совместительству больше, чем отпуск по основному месту работы. В таком случае на соответствующую разницу отпуск без сохранения заработной платы предоставляется уже по согласованию с работодателем по основному месту работы. То есть администрация вправе и отказать.

В соответствии с положениями ст. 263 ТК РФ работнику, имеющему двух или более детей в возрасте до 14 лет, а также работнику, имеющему ребенка-инвалида в возрасте до 18 лет, одинокой матери, воспитывающей ребенка в возрасте до 14 лет, отцу, воспитывающему ребенка в возрасте до 14 лет без матери, коллективным договором организации могут устанавливаться ежегодные дополнительные отпуска без сохранения заработной платы в удобное для них время продолжительностью до 14 календарных дней. Указанный отпуск по заявлению работника может быть присоединен к ежегодному оплачиваемому отпуску или использован отдельно полностью либо по частям. Не допускается перенесение отпуска на следующий рабочий год.

Отпуска без сохранения заработной платы, предоставляемые работодателем в соответствии с федеральными законами
Как отмечалось выше, обязательные случаи предоставления работникам по их инициативе отпусков без сохранения заработной платы могут законодательно предусматриваться не только ТК РФ, но и другими федеральными законами. К таким случаям можно отнести:
– отпуск без сохранения заработной платы, предоставляемый добровольным пожарным территориальных подразделений добровольной пожарной охраны по месту работы продолжительностью до 10 календарных дней (ч. 7 ст. 18 Федерального закона от 6 мая 2011 г. № 100-ФЗ «О добровольной пожарной охране»);
– отпуск без сохранения заработной платы, предоставляемый работникам из числа ветеранов боевых действий; лиц, награжденных орденами и медалями за участие в Великой Отечественной войне; военнослужащих, прослуживших не менее 6 месяцев в воинских частях, учреждениях, военно-учебных заведениях, не входивших в состав действующей армии в период Великой Отечественной войны; лиц, награжденных знаком «Житель блокадного Ленинграда»; лиц, награжденных орденами и медалями за участие в Великой Отечественной войне; лиц, работавших во время Великой Отечественной войны на соответствующих объектах в тылу действующих фронтов, – до 35 календарных дней в году (подп. 11 п. 1 ст. 16, п. 9 ст. 17, подп. 9 п. 1 ст. 18, подп. 10 п. 1 ст. 19 Федерального закона от 12 января 1995 г. № 5-ФЗ «О ветеранах»);
– отпуск без сохранения заработной платы, предоставляемый работникам из числа Героев Российской Федерации, Героев Советского Союза и полных кавалеров ордена Славы, – до 3 недель (21 календарный день) в году в удобное для них время (п. 3 ст. 8 Закона РФ от 15 января 1993 г. № 4301-1 «О статусе Героев Советского Союза, Героев Российской Федерации и полных кавалеров ордена Славы»);
– отпуск без сохранения заработной платы, предоставляемый работникам из числа Героев Социалистического Труда и полных кавалеров ордена Трудовой Славы, – до 3 недель (21 календарный день) в году в удобное для них время (п. 2 ст. 6 Федерального закона от 9 января 1997 г. № 5-ФЗ «О предоставлении социальных гарантий Героям Социалистического Труда и полным кавалерам ордена Трудовой Славы»).

Право на рассматриваемый отпуск также имеют:
– члены избирательных комиссий на выборах в органы местного самоуправления – на время исполнения обязанностей, возложенных решениями избирательной комиссии (ст. 11 Федерального закона от 26 ноября 1996 г. № 138-ФЗ «Об обеспечении конституционных прав граждан Российской Федерации избирать и быть избранными в органы местного самоуправления»);
– кандидаты на выборах в органы местного самоуправления – со дня регистрации в качестве кандидата до дня официального опубликования общих итогов выборов (ст. 24 Федерального закона от 26 ноября 1996 г. № 138-ФЗ);
– доверенные лица кандидатов и политических партий на выборах Президента Российской Федерации – на период осуществления полномочий доверенного лица (п. 3 ст. 43 Федерального закона от 10 января 2003 г. № 19-ФЗ «О выборах Президента Российской Федерации»);
– доверенные лица кандидатов на выборах в органы местного самоуправления – со дня регистрации кандидата до дня официальной публикации общих итогов выборов (ст. 24 Федерального закона от 26 ноября 1996 г. № 138-ФЗ);
– государственные гражданские служащие – по их письменному заявлению по семейным обстоятельствам и иным уважительным причинам на срок не более одного года (п. 15 ст. 46 Федерального закона от 27 июля 2004 г. № 79-ФЗ «О государственной гражданской службе Российской Федерации»);
– муниципальные служащие – по письменному заявлению работника продолжительностью не более одного года (п. 6 ст. 21 Федерального закона от 2 марта 2007 г. № 25-ФЗ «О муниципальной службе в Российской Федерации»).

В соответствии с п. 11 ст. 11 Федерального закона от 27 мая 1998 г. № 76-ФЗ «О статусе военнослужащих» супругам военнослужащих отпуск по их желанию предоставляется одновременно с отпуском военнослужащих. При этом продолжительность отпуска супругов может быть по их желанию равной продолжительности отпуска военнослужащих. Для этого сотрудник организации (из числа супругов военнослужащих) вправе испросить у своего работодателя отпуск без сохранения заработной платы, продолжительность которого определяется как разница значений между продолжительностью отпуска супруга-военнослужащего и продолжительностью отпуска работника.

Опять же для получения отпуска за свой счет работник обязан наряду с письменным заявлением представить справку с места службы супруга-военнослужащего о продолжительности и сроках предоставленного отпуска. В частности, органами ФСБ России такая справка выдается по форме, указанной в приложении № 1 к приказу данного органа власти от 8 мая 2008 г. № 229 «Об усилении социальной защиты военнослужащих органов федеральной службы безопасности».

В соответствии с положениями ст. 335 ТК РФ и п. 5 ст. 47 Федерального закона от 29 декабря 2012 г. № 273-ФЗ «Об образовании в Российской Федерации» педагогические работники образовательного учреждения не реже чем через каждые 10 лет непрерывной преподавательской работы имеют право на длительный отпуск сроком до одного года. Порядок и условия предоставления указанного отпуска определяются учредителем и (или) уставом образовательного учреждения.

Приказом Минобрнауки России от 31 мая 2016 г. № 644 утвержден Порядок предоставления педагогическим работникам организаций, осуществляющих образовательную деятельность, длительного отпуска сроком до одного года.

Из нормативных актов напрямую не следует, что данный отпуск является оплачиваемым. Из сложившейся практики речь об оплате такого отпуска может идти только в том случае, если это предусмотрено уставом и (или) локальными актами образовательного учреждения.

Право на отпуск имеют педагогические работники, замещающие должности, поименованные в разделе 1 номенклатуры должностей педагогических работников организаций, осуществляющих образовательную деятельность, должностей руководителей образовательных организаций, утвержденной постановлением Правительства Российской Федерации от 8 августа 2013 г. № 678.

Продолжительность стажа непрерывной преподавательской работы устанавливается в соответствии с записями в трудовой книжке или на основании других надлежащим образом оформленных документов.

Вопросы исчисления стажа непрерывной преподавательской работы рассматриваются администрацией образовательного учреждения по согласованию с профсоюзным органом.

В стаж непрерывной преподавательской работы, дающий право на длительный отпуск, засчитывается:
– фактически проработанное время, при этом периоды фактически проработанного времени замещения должностей педагогических работников по трудовому договору суммируются, если продолжительность перерыва между увольнением с педагогической работы и поступлением на педагогическую работу, либо после увольнения из федеральных органов исполнительной власти и органов исполнительной власти субъектов Российской Федерации, осуществляющих государственное управление в сфере образования, органов местного самоуправления, осуществляющих управление в сфере образования, при условии, что работе в указанных органах предшествовала педагогическая работа, составляет не более 3 месяцев;
– время, когда педагогический работник фактически не работал, но за ним сохранялись место работы (должность) и заработная плата полностью или частично (в том числе время вынужденного прогула при незаконном увольнении или отстранении от работы, переводе на другую работу и последующем восстановлении на прежней работе, а также время, когда педагогический работник находился в отпуске по уходу за ребенком до достижения им возраста 3 лет);
– время замещения должностей педагогических работников по трудовому договору в период прохождения производственной практики, если перерыв между днем окончания профессиональной образовательной организации или образовательной организации высшего образования и днем поступления на педагогическую работу не превысил одного месяца.

Продолжительность длительного отпуска, очередность его предоставления, разделение его на части, продление на основании листка нетрудоспособности в период нахождения в длительном отпуске, присоединение длительного отпуска к ежегодному основному оплачиваемому отпуску, предоставление длительного отпуска работающим по совместительству, оплата за счет средств, полученных организацией от приносящей доход деятельности, и другие вопросы, не предусмотренные утвержденным Порядком, определяются коллективным договором.

Длительный отпуск предоставляется педагогическому работнику по его заявлению и оформляется приказом образовательного учреждения. Ректору, директору, начальнику образовательного учреждения, заведующему образовательным учреждением предоставление отпуска оформляется приказом вышестоящего учредителя.

За педагогическим работником, находящимся в длительном отпуске, в установленном порядке сохраняется место работы (должность).

За педагогическими работниками, находящимися в длительном отпуске, сохраняется объем учебной нагрузки при условии, что за этот период не уменьшилось количество часов по учебным планам, учебным графикам, образовательным программам или количество обучающихся, учебных групп (классов).

Во время длительного отпуска не допускается перевод педагогического работника на другую работу, а также увольнение его по инициативе администрации, за исключением полной ликвидации образовательного учреждения.

Педагогическому работнику, заболевшему в период пребывания в длительном отпуске, длительный отпуск подлежит продлению на число дней нетрудоспособности, удостоверенных больничным листком, или по согласованию с администрацией образовательного учреждения переносится на другой срок.

Длительный отпуск не продлевается и не переносится, если педагогический работник в указанный период времени ухаживал за заболевшим членом семьи.

Гражданским служащим отпуск без сохранения денежного содержания предоставляется по семейным обстоятельствам и иным уважительным причинам. Отпуск предоставляется по письменному заявлению гражданского служащего решением представителя нанимателя и продолжительностью не более одного года. Гражданскому служащему также предоставляется отпуск без сохранения денежного содержания в иных случаях, предусмотренных федеральными законами.

Во время отпуска без сохранения денежного содержания за гражданским служащим сохраняется замещаемая должность гражданской службы.

Согласно ст. 37 Федерального закона от 21 июля 1997 г. № 114-ФЗ «О службе в таможенных органах» сотруднику таможенного органа может быть предоставлен отпуск по личным обстоятельствам продолжительностью 15 календарных дней в случаях:
– гибели (смерти) или тяжелого состояния здоровья близкого родственника сотрудника таможенного органа;
– пожара или другого стихийного бедствия, постигшего сотрудника таможенного органа или его близкого родственника.

При этом начальник таможенного органа может предоставить сотруднику таможенного органа отпуск по личным обстоятельствам и в других исключительных случаях.

Во всех случаях отпуск по личным обстоятельствам в счет очередного ежегодного отпуска не засчитывается.

В соответствии со ст. 17 Федерального закона от 25 июля 2002 г. № 113-ФЗ «Об альтернативной гражданской службе» проходящему альтернативную гражданскую службу гражданину отпуска предоставляются в порядке, установленном ТК РФ. При этом продолжительность предоставленного отпуска без сохранения заработной платы увеличивается на количество календарных дней, необходимых для проезда к месту использования отпуска и обратно.

Отпуска без сохранения заработной платы, предоставляемые работодателем в соответствии с положениями коллективного договора
В соответствии с уже рассматривавшимися положениями ст. 128 ТК РФ работодатель обязан на основании письменного заявления работника предоставить ему отпуск без сохранения заработной платы в случаях, предусмотренных действующим в организации коллективным договором.

В свою очередь, основания для предоставления отпуска в соответствии с коллективным договором могут быть поименованы в ТК РФ или других федеральных законах, в отраслевых (тарифных) соглашениях и (или) могут быть включены в коллективный договор по согласованию между сторонами трудовых отношений.

К отпуску, который может предусматриваться действующим в организации коллективным договором в соответствии с положениями действующего законодательства, в частности, относится предусмотренный ст. 263 ТК РФ дополнительный отпуск без сохранения заработной платы лицам, осуществляющим уход за детьми.

Этот отпуск предоставляется только в том случае, если это оговаривается в коллективном договоре. Предоставляется отпуск работнику, имеющему двух или более детей в возрасте до 14 лет, а также работнику, имеющему ребенка-инвалида в возрасте до 18 лет и одинокой матери, воспитывающей ребенка в возрасте до 14 лет (отцу, воспитывающему ребенка в возрасте до 14 лет без матери).

Рассматриваемый отпуск предоставляется в удобное для работников время продолжительностью до 14 календарных дней. При этом отпуск по письменному заявлению самого работника может быть присоединен к ежегодному оплачиваемому отпуску или использован отдельно полностью или по частям.

К отпускам, предоставляемым на основании коллективного договора в соответствии с положениями отраслевых (тарифных) соглашений относятся отпуска, перечисленные в таблице.

Принятым в организации коллективным договором могут предусматриваться и любые другие основания (случаи) предоставления работникам отпусков без сохранения заработной платы.

В частности, в ст. 322 ТК РФ оговорена возможность предоставления работникам организаций, расположенных в районах Крайнего Севера или приравненных к ним местностях, отпуска без сохранения заработной платы на проезд к месту проведения отпуска и обратно в случае соединения ежегодных оплачиваемых отпусков за два года. При этом четкая обязанность работодателя о предоставлении такого отпуска не оговорена. Следовательно, если предусмотреть такое основание для предоставления отпуска в коллективном договоре, то предоставляться он должен будет в обязательном порядке.

Отпуска без сохранения заработной платы, предоставляемые по соглашению сторон трудовых отношений
Даже если основания (случаи) предоставления отпуска без сохранения заработной платы соответствующими нормативными правовыми актами и (или) действующим в организации коллективным договором не оговорены, работник все равно вправе претендовать на его получение.

Основанием для этого являются положения части первой ст. 128 ТК РФ, согласно которой по семейным обстоятельствам и другим уважительным причинам работнику по его письменному заявлению может быть предоставлен отпуск без сохранения заработной платы. При этом продолжительность отпуска определяется по соглашению между работником и работодателем.

Соответственно, в рассматриваемых случаях работодатель вправе отказать в удовлетворении заявления работника и не предоставить ему отпуск без сохранения заработной платы. Можно только предположить, что соответствующее решение работодатель должен принимать с учетом причин для предоставления отпуска, указанных в заявлении работника. Если они достаточно уважительны, то можно порекомендовать пойти навстречу сотруднику и предоставить испрашиваемый им отпуск.

Отпуска без сохранения заработной платы предоставляются за рабочий год сотрудника
Как отмечалось выше, отпуска без сохранения заработной платы должны предоставляться за рабочий год соответствующего работника, а не за календарный год. Однако при этом необходимо учитывать, что рабочий год для предоставления отпусков без сохранения заработной платы, предусмотренных ТК РФ или иными федеральными законами, должен определяться отдельно от рабочего года, учитываемого для предоставления основного оплачиваемого отпуска. Также не следует забывать, что и для каждого дополнительного оплачиваемого отпуска рабочий год может быть «свой».

Такой вывод следует из положений той же ст. 128 ТК РФ. Право работника на отпуск соответствующей продолжительности определено за год, а если сдвигать границы рабочего года (как это предусмотрено для оплачиваемых отпусков ст. 121 ТК РФ), то соответствующее право работника нарушается и фактически определенное количество дней отпуска без сохранения заработной платы предоставляется не за год, а за год и один месяц или год и два месяца и т. п.

Кроме того, в ст. 121 ТК РФ определен порядок определения стажа работы для предоставления только оплачиваемых отпусков.

Пример 2
Воспользуемся условиями примера 1 и допустим, что летом 2016 г. Работнику по его письменному заявлению был предоставлен отпуск без сохранения заработной платы продолжительностью 60 календарных дней.

Границы рабочего года для предоставления отпуска без сохранения заработной платы в следующем году не сдвигаются, и в качестве второго рабочего года должен быть принять период с 18 мая 2017 г. по 17 мая 2018 г.
Значит, следующий отпуск без сохранения заработной платы на основании части второй ст. 128 ТК РФ работник вправе потребовать не ранее 18 мая 2017 г.

До этого работник только по согласованию с работодателем вправе использовать необходимые дни отпуска без сохранения заработной платы.

Перенесение дней отпуска без сохранения заработной платы, не использованных работником в текущем году, на следующий год не допускается. Например, в части отпуска, предоставляемого лицам, осуществляющим уход за детьми, это оговорено в ст. 263 ТК РФ.

Документальное оформление отпуска без сохранения заработной платы
Процедура документального оформления отпуска без сохранения заработной платы требует обязательного наличия письменного заявления работника об истребовании такого отпуска, а также оформления приказа о предоставлении указанного отпуска. Такой приказ рекомендуется оформлять по форме Т-6 «Приказ (распоряжение) о предоставлении отпуска работнику», которая утверждена постановлением Госкомстата России от 5 января 2004 г. № 1 «Об утверждении унифицированных форм первичной учетной документации по учету труда и его оплаты». С 2013 г. указанная форма не является обязательной для применения, однако рекомендуется.

В случае если в один и тот же день отпуск предоставляется нескольким работникам, может оформляться форма № Т-6а «Приказ (распоряжение) о предоставлении отпуска работникам».

Заявление работника оформляется по произвольной форме. При этом рекомендуется, чтобы заявление было полностью написано самим работником. Следует избегать использования заявлений, оформленных на компьютере, под которым работник только подписывается.

В том случае, если основание для предоставления отпуска оговорено соответствующими нормативными правовыми актами и (или) действующим в организации коллективным договором, заявление может быть составлено по следующей примерной форме:

Работодатель вправе рассматривать заявление работника в течение определенного периода времени (до 10 календарных дней). Однако в тех случаях, если работник имеет право на получение отпуска без сохранения заработной платы на основании положений действующего законодательства или коллективного договора, заявление должно рассматриваться оперативно. Для этого, в частности, правом рассматривать заявление работников могут быть наделены заместители, помощники руководителя и (или) руководители структурных подразделений.

В случае же задержки рассмотрения заявления налицо будет нарушение прав работников.

Если отпуск без сохранения заработной платы предоставляется по соглашению между работником и работодателем, заявление может оформляться по следующей примерной форме:

К заявлению работника могут прилагаться документы, подтверждающие его право на отпуск (копия свидетельства ветерана, копия справки о рождении, справка с места работы супруга и т. п.) и (или) подтверждающие уважительность причины для предоставления отпуска (справка-вызов учебного заведения и т. п.).

Приказ о предоставлении отпуска оформляется по типовой унифицированной форме. Приказ может быть оформлен в следующем порядке:

Заметим, что работник в обязательном порядке должен быть ознакомлен с приказом под расписку. Со своей стороны сотрудник должен понимать, что основанием для использования отпуска за свой счет является именно изданный приказ. Резолюции соответствующего начальника недостаточно.

Факт использования отпуска работником отражается в табеле учета рабочего времени формы № Т-12 и № Т-13. Для этого используются следующие сокращения:
– «УД» или «13» – дополнительный отпуск в связи с обучением без сохранения заработной платы;
– «ДО» или «16» – отпуск без сохранения заработной платы, предоставляемый работнику по разрешению работодателя;
– «ОЗ» или «17» – отпуск без сохранения заработной платы при условиях, предусмотренных действующим законодательством Российской Федерации;
– «ДБ» или «18» – ежегодный дополнительный отпуск без сохранения заработной платы (случаи предоставления отпуска в соответствии со ст. 128 ТК РФ).

Права работника на период отпуска без сохранения заработной платы сохранены
Прежде всего на период отпуска без сохранения заработной платы за работником сохраняется место работы. Это означает право работника требовать по окончании отпуска предоставления рабочего места, оговоренного заключенным с ним трудовым договором.

Если предоставленный отпуск длительный, а отсутствие работника может сказаться на производственном процессе, на должность отсутствующего сотрудника может быть принят другой работник. Однако трудовые отношения с ним необходимо оформлять на основании срочного трудового договора, срок действия которого оговаривался бы периодом предоставленного основному работнику отпуска без сохранения заработной платы или же «выходом основного работника на работу».

Более целесообразным представляется второй вариант. В этом случае как только основной работник выйдет на работу, временный сотрудник увольняется в связи с истечением срока действия договора.

Должность работника может быть занята на условиях совмещения профессий (должностей) и (или) штатного совместительства.

Находящийся в отпуске без сохранения заработной платы работник не может быть уволен по инициативе работодателя, на что указано в ст. 81 ТК РФ. Исключение составляют случаи расторжения трудовых договоров в связи с ликвидацией организации.

В свою очередь, срочный трудовой договор может быть расторгнут по причине окончания срока его действия, если даже день увольнения приходится на предоставленный работнику отпуск за свой счет. Какие-либо исключения ст. 79 ТК РФ не предусмотрены.

В общеустановленном порядке можно и отозвать работника из предоставленного ему отпуска без сохранения заработной платы. Однако необходимо согласие самого работника.

Негативные последствия отпуска без сохранения заработной платы
К сожалению, факт предоставления работнику отпуска без сохранения заработной платы может негативно сказаться на некоторых аспектах трудовой деятельности работника.

К этому, во-первых, необходимо отнести невозможность выплаты работодателем за период указанного отпуска заработной платы и (или) среднего заработка.

В противном случае начисленные суммы заработка не могут быть признаны в целях налогообложения прибыли и (или) в счет иных источников финансирования.

Согласно принятым в организации локальным нормативным актам период отпуска без сохранения заработной платы может не включаться в период, учитываемый при исчислении премий, годовых вознаграждений по итогам работы (за выслугу лет), а также иных поощрительных выплат. То есть фактически работник может потерять не только в текущем заработке, но и в последующих выплатах. При этом данные вопросы должны быть обязательно оговорены в принятых локальных нормативных актах (положении об оплате труда, положении о материальном стимулировании и т. п.).

Предоставление отпуска без сохранения заработной платы непременно скажется на суммах получаемого данным работником в последующие два года пособия по временной нетрудоспособности. Объясняется это положениями Федерального закона от 29 декабря 2006 г. № 255-ФЗ «Об обязательном социальном страховании на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством». Согласно ч. 3 ст. 14 данного Закона средний дневной заработок для исчисления пособия определяется путем деления суммы начисленного за 2-летний расчетный период заработка на 730. При отсутствии заработка за какой-либо период времени, включенный в расчетный (а именно в случае отпуска без сохранения заработной платы), непременно занижается величина среднего дневного заработка и дневного пособия.

А вот из расчетного периода для исчисления среднего заработка в случаях, предусмотренных трудовым законодательством, отпуска без сохранения заработной платы исключаются.

При этом не имеет значения, предоставлялся отпуск за свой счет на основании положений ТК РФ, иных федеральных законов и (или) коллективных договоров, или отпуск предоставлялся по соглашению между работником и администрацией.

Необходимость исключения отпусков без сохранения заработной платы из расчетного периода при исчислении среднего заработка в соответствии с нормами законодательства оговорена в подп. «е» п. 5 Положения об особенностях порядка исчисления средней заработной платы (утверждено постановлением Правительства Российской Федерации от 24 декабря 2007 г. № 922).

Во-вторых, за период отпуска за свой счет работнику не гарантируется получение пособия по временной нетрудоспособности. На это указано в подп. 1 п. 1 ст. 9 Федерального закона от 29 декабря 2006 г. № 255-ФЗ.

В связи с этим если работник заболеет в «отпуске за свой счет», получить пособие он не сможет. И только если период временной нетрудоспособности «переходит» на период, когда работник должен был выйти на работу, он имеет право на получение пособия по временной нетрудоспособности начиная с той даты, когда должен был выйти на работу.

Приведенное правило оплаты «больничного» касается всех случаев временной нетрудоспособности, за исключением периода отпуска по беременности и родам.

Право на получение пособия по беременности и родам сотрудница имеет в любом случае независимо от того, будет она в период, подтвержденный листком нетрудоспособности, находиться в отпуске по беременности и родам или нет.

При этом необходимо учитывать, что и больничный лист за дни, приходящиеся на отпуск без сохранения заработной платы, выдаваться не должен. На это указано в п. 22 Порядка выдачи листков нетрудоспособности, утвержденного приказом Минздравсоцразвития России от 29 июня 2011 г. № 624н. Выдается «больничный» начиная со дня окончания отпуска без сохранения заработной платы.

Периоды предоставленных работникам отпусков без сохранения заработной платы в общеустановленном порядке включаются в страховой стаж, учитываемый при определении права работников на пособие по временной нетрудоспособности (пособие по беременности и родам).

Объясняется такой вывод положениями п. 2 Правил, утвержденных приказом Минздравсоцразвития России от 6 февраля 2007 г. № 91 «Об утверждении Правил подсчета и подтверждения страхового стажа для определения размеров пособий по временной нетрудоспособности, по беременности и родам». Согласно данному документу в страховой стаж включаются любые периоды работы по трудовому договору без каких-либо изъятий.

А вот в страховой стаж для назначения пенсии (пенсионный стаж) периоды отпусков за свой счет не включаются. Это объясняется положениями ст. 10 Федерального закона от 28 декабря 2013 г. № 400-ФЗ «О страховых пенсиях», а также постановления Правительства Российской Федерации от 2 октября 2014 г. № 1015 «Об утверждении Правил подсчета и подтверждения страхового стажа для установления страховых пенсий». В этот стаж любые периоды работы включаются при условии, что в течение их уплачивались страховые взносы в Пенсионный фонд Российской Федерации. Так как за период отпуска за свой счет заработная плата работнику не начисляется и страховые взносы в Пенсионный фонд не уплачиваются, то этот период в стаж для получения пенсии не включается.

Вышеизложенным и обусловлено отражение в документах, представляемых организациями в рамках индивидуального персонифицированного учета, показателей относительно предоставленных отпусков без сохранения заработной платы.