Совместительство Ген.директора

Цитата: "В настоящее время в России практически все руководители-совместители являются нарушителями закона в силу невозможности одномоментного выполнения всеми организациями и руководителями технически сложной процедуры получения таких разрешений. Можно утверждать, что и в будущем будет достаточно много ситуаций, когда в силу каких-либо причин подобное разрешение у руководителя будет отсутствовать. Это может быть обусловлено и незнанием законодательства (что особенно характерно для небольших организаций, где отсутствует штатный юрист), и недостаточным пониманием возможных последствий нарушения этой нормы. А последствия могут быть следующими: все решения такого совместителя теоретически могут быть признаны незаконными, вследствие того, что само исполнение дополнительных должностей было незаконным.
Как руководителю организации получить разрешение на совместительство?
Согласно статье 40 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» договор между обществом и лицом, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа общества, подписывается от имени общества лицом, председательствовавшим на общем собрании участников, на котором избрано лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа общества, или участником общества, уполномоченным решением общего собрания участников общества. Отсюда можно сделать вывод, что разрешение на совместительство руководителю организации может быть закреплено и в его трудовом договоре. Поэтому, если процедура внесения изменений в Устав в части создания нового управляющего органа со специальными полномочиями представляется нежелательной, то можно просто внести соответствующее изменение в трудовой договор с руководителем. Однако собрание участников общества или, как минимум, совета директоров проводить все равно придется — для того, чтобы изменить существенные условия трудового договора.
Кто должен давать разрешение на совместительство?
Статья 276 Трудового кодекса РФ содержит в себе еще одну проблему.
Должно ли разрешение на совместительство оплачиваемых должностей руководителем в различных организациях быть односторонним, то есть исходить от той компании, где лицо является руководителем или разрешение должно быть двусторонним, то есть должны ли уполномоченные органы обеих компаний дать свое разрешение?
Буквальное толкование указанной статьи позволяет сделать вывод, что если лицо является, например, генеральным директором компании «А» и начальником финансового отдела компании «В», то разрешение должно даваться только уполномоченным органом компании «А». Ситуация усложняется, когда лицо занимает две высшие руководящие и оплачиваемые должности в разных компаниях. Очевидно, что в такой ситуации необходимо разрешение не только уполномоченного органа компании «А», но и компании «В».

Процедурные особенности проведения собраний участников, советов директоров делают процедуру выдачи двойного согласия на совместительство крайне громоздкой. Однако, после внесения соответствующих изменений в уставы организаций ситуация улучшится.

Нужно ли торопиться с внесением изменений в Устав?

Хотелось бы обратить внимание на то, что выдача подобного разрешения руководителю не всегда кажется нужной, например, если отсутствует оплачиваемое внешнее совместительство или структура бизнеса включает в себя только одну компанию.
Сложность же процедуры внесения изменений в Устав и проведения собраний управляющих органов заставляет руководство некоторых компаний отложить решение указанных вопросов на неопределенный срок.
Однако ситуация может сложиться таким образом, что будет создана дополнительная аффилированная компания, и подобное разрешение понадобится в оперативном порядке, так как вступив в трудовые отношения с этой организацией, лицо будет получать заработную плату в соответствии с трудовым договором и автоматически попадет под действие статьи 276 Трудового кодекса РФ."

Учитывая тот факт, что избрание единоличного исполнительного органа (генерального директора) ООО отнесено к компетенции общего собрания участников общества (статья 40 Федерального закона от 8 февраля 1998 г. N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью"), для перевода сотрудника на должность генерального директора необходимо решение общего собрания участников.

После принятия решения общего собрания издается приказ по форме N Т-5, утвержденной постановлением Госкомстата РФ от 5 января 2004 г. N 1, о переводе сотрудника на должность генерального директора с такого-то числа. По моему мнению, приказ по форме N Т-5 может быть подписан участником ООО, уполномоченным на подписание такого приказа решением общего собрания.

В трудовой книжке такой перевод отражается в порядке, установленном разделом 3 Инструкции по заполнению трудовых книжек, утвержденной постановлением Минтруда РФ от 10 октября 2003 г. N 69. Запись в графе 3 трудовой книжки может выглядеть следующим образом: "Переведен на должность генерального директора ООО...". В графу 4 заносятся дата и номер приказа, согласно которому работник переведен на другую должность.

Подписание приказа о переводе таким лицом не противоречит, на мой взгляд, требованиям трудового законодательства. Дело в том, что ТК РФ оперирует понятием "приказ работодателя" (статьи 68, 84.1 ТК РФ). Согласно статье 20 ТК РФ, под «работодателем» понимается, в частности, юридическое лицо. При этом права и обязанности работодателя в трудовых отношениях осуществляются органами управления юридического лица или уполномоченными лицами.

Общее собрание участников ООО является высшим органом компании (статья 32 Федерального закона от 8 февраля 1998 г. N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью"). Следовательно, в отсутствие единоличного исполнительного органа (руководителя фирмы) собрание вправе уполномочить одного из участников на оформление приказа о переводе сотрудника на должность генерального директора. При этом в приказе нужно будет указать, что он подписан не руководителем организации, а соответствующим лицом, уполномоченным на это решением общего собрания.

Кстати, на возможность подписания приказа о переводе одним из учредителей фирмы (уполномоченным лицом) указывается также в опубликованном в СПС "Гарант" материале "Об избрании генерального директора ООО (выпуск 18, апрель 1998 г.)". При этом автор материала анализировал более жесткие нормы КЗоТ РФ, оперировавшие термином «приказ администрации» (а не работодателя).

В заключение обращаю Ваше внимание, что перевод сотрудника требует не только издания приказа, но и внесения изменений в его трудовой договор (путем заключения дополнительного соглашения, например).

Кроме того, согласно п. 5 ст. 5 Федерального закона "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей", юридическое лицо в течение трех дней с момента изменения сведений о единоличном органе (фамилия, имя, отчество и должность лица, имеющего право без доверенности действовать от имени юридического лица, а также паспортные данные такого лица или данные иных документов, удостоверяющих личность в соответствии с законодательством Российской Федерации, и идентификационный номер налогоплательщика при его наличии) обязано сообщить об этом в регистрирующий орган по месту своего нахождения. Сообщение производится путем подачи в налоговый орган формы N Р14001 - "Заявление о внесении в Единый государственный реестр юридических лиц изменений в сведения о юридическом лице, не связанных с внесением изменений в учредительные документы" (приложение N 4 к Постановлению Правительства РФ от 19 июня 2002 г. N 439).

Трудовой договор с гендиректором подписывает один из учредителей по поручению остальных собственников (или сам же,если он единственный). Прием на работу оформляется приказом о вступлении в должность, который издает сам гендиректор на основании заключенного трудового договора. В дальнейшем он же издает приказы о возложении обязанностей директора на заместителя (другого работника) в случае убытия в служебную командировку или отпуск. Что касается самого учредителя, то в том же протоколе можно указать что учредитель становится конс-том, а Вася ген. директором.

Если землю арендует ООО, а не ГЕНа лично, как физическое лицо, то со сменой директора ничего не изменится.