Опубликовано в журнале "«Заработная плата. Расчеты, учет, налоги» с вкладкой «Документы и комментарии»" №7 год - 2013
М. А. Мосейчук
В соответствии с положениями действующего законодательства работники пользуются правом на ежегодные оплачиваемые отпуска продолжительностью не менее 28 календарных дней. С наступлением «отпускного» сезона редакция журнала по уже сложившейся традиции обращается к данным вопросам.
Напомним, что по общим правилам, зафиксированным в ст. 120 Трудового кодекса Российской Федерации (далее – ТК РФ), при исчислении общей продолжительности ежегодного оплачиваемого отпуска дополнительные отпуска суммируются с ежегодным основным оплачиваемым отпуском.
Виды и продолжительность ежегодных дополнительных оплачиваемых отпусков
Ежегодные дополнительные оплачиваемые отпуска в соответствии со ст. 116 ТК РФ предоставляются следующим категориям работников:
– занятым на работах с вредными и (или) опасными условиями труда;
– имеющим особый характер работы;
– с ненормированным рабочим днем;
– работающим в районах Крайнего Севера и приравненных к ним местностях;
– в других случаях, предусмотренных федеральными законами.
Организации с учетом своих производственных и финансовых возможностей могут самостоятельно устанавливать дополнительные отпуска для работников, если иное не предусмотрено федеральными законами. При этом порядок и условия предоставления этих отпусков определяются коллективными договорами или локальными нормативными актами. Однако следует учитывать, что оплачиваться такие отпуска будут из средств чистой прибыли организации.
Не предоставляются в настоящее время дополнительные отпуска сотрудникам за работу в многосменном режиме, ранее установленные п. 9 постановления ЦК КПСС, Совмина СССР и ВЦСПС от 12 февраля 1987 г. № 194 «О переходе объединений, предприятий и организаций промышленности и других отраслей народного хозяйства на многосменный режим работы с целью повышения эффективности производства». В части предоставления указанного дополнительного отпуска п. 9 указанного нормативного акта признан недействующим решением Верховного Суда Российской Федерации от 21 мая 2002 г. № ГКПИ 2002-353.
Соответствующие судебные решения определяют отдельные ограничения и в части предоставления в настоящее время (в условиях действия нового ТК РФ) дополнительных оплачиваемых отпусков за стаж работы (выслугу лет), если только соответствующая возможность не закреплена в нормативных правовых актах, принятых после вступления в силу ТК РФ.
В действующем с 1 февраля 2002 г. ТК РФ предоставление рассматриваемого дополнительного отпуска не предусмотрено.
При этом необходимо учитывать, что с введением ТК РФ дополнительный отпуск за выслугу лет (стаж работы) не должен предоставляться и в том случае, если соответствующие положения о его предоставлении содержатся в нормативных правовых актах бывшего СССР. Такой вывод подтверждается в том числе и Решением Верховного Суда Российской Федерации от 17 июля 2003 г. № ГКПИ 03-595, которым был признан незаконным п. 6 постановления Совета Министров СССР от 17 июня 1981 г. № 558 «О неотложных мерах по ускорению погрузки и разгрузки судов и вагонов и закреплению кадров в портах Министерства морского флота».
На основании данного документа дополнительные ежегодные оплачиваемые отпуска за стаж непрерывной работы предоставлялись работникам портов, занятым на погрузочно-разгрузочных работах. В частности, в расположенных на севере европейской части страны, в Сибири и на Дальнем Востоке портах отпуск предоставлялся продолжительностью 3 дня при непрерывном стаже работы свыше 2 лет и по 2 календарных дня за каждый последующий год работы (в любом случае дополнительный отпуск не мог превышать 9 дней). В портах, расположенных в остальных районах страны, дополнительный отпуск предоставлялся продолжительностью 3 дня при непрерывном стаже работы свыше 2 лет и по 1 дню за каждый последующий год (в любом случае продолжительность отпуска не могла превышать 6 дней).
Принятое Верховным Судом решение было оставлено в силе определением Верховного Суда Российской Федерации от 16 октября 2003 г. № КАС 03-465. Как указано в данном документе, ст. 116 ТК РФ не предусматривает предоставления дополнительного отпуска в зависимости от стажа непрерывной работы на одном предприятии; также не имеется на этот счет и какого-либо федерального закона.
Не могут предоставляться рассматриваемые отпуска и в силу положений ст. 423 ТК РФ, которая предусматривает возможность применения положений законодательства бывшего СССР. Как указано опять же в определении № КАС 03-465 «поскольку вопросы предоставления ежегодных дополнительных оплачиваемых отпусков урегулированы Трудовым кодексом РФ, который не предусматривает указанного … вида дополнительного отпуска за соответствующий стаж работы, то содержащиеся … положения об этом (о предоставлении такого дополнительного отпуска (прим. автора) входят в противоречие с нормами Трудового кодекса РФ».
Вместе с этим, положения о предоставлении дополнительного отпуска за стаж работы (выслугу лет) содержатся в документах, принятых после 1 февраля 2002 г.
Если такие документы приняты в установленном законодательством порядке, то дополнительный отпуск за стаж работы (выслугу лет) все же может предоставляться. Примерами предоставления такого отпуска могут, в частности, послужить следующие ведомственные документы:
– приказ ФМС России от 7 апреля 2008 г. № 87: ежегодный дополнительный оплачиваемый отпуск предоставляется следующей продолжительности: при стаже работы от 5 до 10 лет – 3 календарных дня; от 10 до 15 лет – 5 календарных дней;
от 15 до 20 лет – 10 календарных дней; свыше 20 лет – 15 календарных дней;
– приказ МВД России от 28 декабря 2007 г. № 1236: при стаже работы от 5 до 10 лет – 3 календарных дня; от 10 до 15 лет – 5 календарных дней;
от 15 до 20 лет – 10 календарных дней; свыше 20 лет – 15 календарных дней.
Дополнительный отпуск за стаж работы предоставляется также государственным гражданским служащим.
Категории лиц, имеющих право на дополнительный отпуск за вредность
В соответствии со ст. 117 ТК РФ ежегодный дополнительный оплачиваемый отпуск предоставляется работникам, занятым на работах с вредными и (или) опасными условиями труда (далее по тексту – дополнительный отпуск за вредность).
Указанный отпуск предоставляется следующим категориям работников:
– занятым на подземных горных работах и открытых горных работах в разрезах и карьерах;
– занятым в зонах радиоактивного заражения;
– занятым на других работах, связанных с неблагоприятным воздействием на здоровье человека вредных физических, химических, биологических и иных факторов.
Продолжительность дополнительного отпуска за вредность
Согласно той же ст. 117 ТК РФ минимальная продолжительность ежегодного дополнительного оплачиваемого отпуска работникам, занятым на работах с вредными и (или) опасными условиями труда, а также условия его предоставления должны быть установлены в порядке, определяемом Правительством Российской Федерации с учетом мнения Российской трехсторонней комиссии по регулированию социально-трудовых отношений.
С учетом норм постановления Правительства Российской Федерации от 20 ноября 2008 г. № 870 «Об установлении сокращенной продолжительности рабочего времени, ежегодного дополнительного оплачиваемого отпуска, повышенной оплаты труда работникам, занятым на тяжелых работах, работах с вредными и (или) опасными и иными особыми условиями труда» (далее по тексту публикации – постановление Правительства РФ № 870) продолжительность дополнительного отпуска за вредность с декабря 2008 г. не может составлять менее 7 календарных дней.
Правила определения конкретной продолжительности рассматриваемого дополнительного отпуска в развитие постановления Правительства РФ № 870 должны были быть определены Минздравсоцразвития России (в настоящее время – Минтруд России). Однако соответствующий нормативный правовой акт до настоящего времени не принят.
Учитывая данный момент и положения ст. 423 ТК РФ, организации до настоящего времени при определении конкретной продолжительности дополнительного отпуска за вредность вправе учитывать положения нормативных правовых актов бывшего СССР, а также документов, принятых в Российской Федерации до 1 февраля 2002 г. Наряду с ТК РФ дополнительные отпуска за работы во вредных и (или) опасных условия труда предоставляются также в соответствии с отдельными федеральными законами и некоторыми другими нормативными правовыми актами.
Такой вывод неоднократно подтверждался и судебной практикой (см. определение Верховного Суда Российской Федерации от 20 ноября 2008 г. № 870, решение
Верховного Суда Российской Федерации от 14 января 2013 г. № АКПИ12-1570), и разъяснениями уполномоченных органов власти (см. информационное письмо Минтруда России от 13 февраля 2013 г.).
В полной мере продолжительность отпуска и условия его предоставления могут определяться с учетом положений следующих документов:
– Список производств, цехов, профессий и должностей с вредными условиями труда, работа в которых дает право на дополнительный отпуск и сокращенный рабочий день, утвержденный постановлением Госкомтруда СССР, Президиума ВЦСПС от 25 октября 1974 г. № 298/П-22 (в редакции изменений и дополнений, далее по тексту публикации – Список по ВУТ);
– Инструкция о порядке применения Списка производств цехов, профессий и должностей с вредными условиями труда, работа в которых дает право на дополнительный отпуск и сокращенный рабочий день, утвержденная постановлением Госкомтруда СССР, Президиума ВЦСПС от 21 ноября 1975 г. № 273/П-20 (далее по тексту публикации – Инструкция по ВУТ).
С учетом возможности применения нормативных правовых актов, принятых до вступления в силу ТК РФ, продолжительность предоставляемых работникам ежегодных дополнительных оплачиваемых отпусков в настоящее время составляет:(1)
(1) Минимальная продолжительность дополнительного отпуска указана с учетом положений постановления Правительства РФ от 20.11.2008 № 870.
Обратите внимание, в настоящее время право на ежегодный дополнительный оплачиваемый отпуск имеют все другие работники, на рабочих местах которых по результатам аттестации обнаружены вредные и (или) опасные условия труда, позволяющие рассчитывать на получение законодательно установленных льгот, гарантий и компенсаций. Это следует и из Определения Конституционного Суда Российской Федерации от 7 февраля 2013 г. № 135-О, согласно которому работники имеют право на дополнительный отпуск вне зависимости от того, предусмотрена соответствующим списком выполняемая им работа (профессия, должность) или нет. В таких случаях продолжительность дополнительного отпуска не может составлять менее 7 календарных дней. Минимальная продолжительность определена постановлением Правительства РФ № 870.
В свою очередь, в решении Верховного Суда Российской Федерации от 14 января 2013 г. № АКПИ12-1570 указано на то, что при установлении по результатам аттестации рабочих мест по условиям труда 3 класса любой степени вредности работник независимо то того, поименована или нет его профессия, должность в Списке по ВУТ, имеет право на соответствующие компенсации (включая право на дополнительный отпуск).
Однако имеется и другой аспект. В соответствии со ст. 219 ТК РФ в случае обеспечения на рабочих местах безопасных условий труда, подтвержденных результатами аттестации рабочих мест по условиям труда, компенсация работникам может не устанавливаться. Таким образом, даже если профессия (должность, работа) приведены в вышеуказанных Списках, но на рабочем месте данного сотрудника обеспечены безопасные условия труда, в правах работодателя исключить предоставление рассматриваемой гарантии.
Напомним, что Порядок проведения аттестации рабочих мест по условиям труда утвержден приказом Минздравсоцразвития России от 26 апреля 2011 г. № 342н. В части установления дополнительного отпуска по итогам проведения аттестации в полной мере может использоваться Типовое положение об оценке условий труда на рабочих местах и порядке применения отраслевых перечней работ, на которых могут устанавливаться доплаты рабочим за условия труда, утвержденное постановлением Госкомтруда СССР, Президиума ВЦСПС от 3 октября 1986 г. № 387/22-78.
Условия для предоставления дополнительного отпуска за вредность Согласно постановлению Правительства РФ № 870 условия предоставления дополнительного оплачиваемого отпуска за вредность должны были быть определены Минздравсоцразвития России. До настоящего времени соответствующий нормативный правовой акт не принят, а потому при определении права работников на получение дополнительного оплачиваемого отпуска в каждом конкретном случае необходимо исходить из положений нормативных правовых актов, сохранивших свое действие до сегодняшнего дня (включая документы бывшего СССР).
В добавление к этому необходимо учитывать еще одно условие, оговоренное непосредственно в постановлении Правительства РФ № 870. Начиная с декабря 2008 г. право работника на дополнительный отпуск за вредность должно быть подтверждено материалами проведенной аттестации рабочих мест по условиям труда.
В добавление работника на дополнительный отпуск закрепляется в оформляемой по итогам аттестации рабочих мест по условиям труда «Карте аттестации».
Новая форма приведена в приложении № 2 к Порядку, утвержденному приказом Минздравсоцразвития России № 342н.
Необходимость подтверждения права работника на дополнительный отпуск материалами аттестации рабочих мест является обязательной. Одного указания должности или профессии работника в соответствующем списке или перечне, дающего право на получение компенсаций за работу во вредных условиях труда, отныне недостаточно. В противном случае расходы организаций на оплату сумм отпускных могут быть признаны необоснованными со всеми вытекающими последствиями. Объясняется такой вывод положениями все того же постановления
Правительства РФ № 879, согласно которому гарантии работникам, занятым на вредных и (или) опасных условиях труда, предоставляются именно по результатам аттестации рабочих мест.
Определение стажа работы, дающего право на ежегодный дополнительный оплачиваемый отпуск за работу во вредных и (или) опасных условиях труда Согласно ст. 121 ТК РФ в стаж работы, дающий право на ежегодные дополнительные оплачиваемые отпуска за работу во вредных и (или) опасных условиях труда, включается только фактически отработанное в соответствующих условиях время.
Указанное положение вступившего в силу с 1 января 2002 г. нового ТК РФ трактовалось специалистами неоднозначно.
Одни из них, основываясь исключительно на прямом прочтении указанного положения, ратовали за то, что любое не отработанное на «вредном» производстве время, в том числе по уважительным причинам (болезнь, командировка, выполнение служебных и общественных обязанностей) влечет за собой автоматическое исключение указанных периодов из стажа работы для предоставления дополнительного отпуска за работу в соответствующих условиях.
Другие же, руководствуясь как ст. 423 ТК РФ, так и здравым смыслом, указывали на невозможность лишать работника права на получение отпуска за те периоды, которые ими не отработаны по уважительным причинам.
Споры о порядке включения тех или иных периодов в стаж работы для получения дополнительного отпуска за работу в соответствующих условиях велись вплоть до принятия Верховным Судом Российской Федерации решения от 15 апреля 2004 г. № ГКПИ 2004-481, которым признан недействующим с 1 февраля 2002 г. абз. 3 п. 8 Инструкции по ВУТ. В соответствии с признанными утратившими силу положениями в стаж работы, дающий право на получение дополнительного отпуска, наряду с периодами фактической работы могли включаться периоды временной нетрудоспособности, отпуска по беременности и родам, выполнения женщинами легких работ в связи с беременностью, выполнения женщинами других работ, на которые они переведены в связи с кормлением ребенка грудью или наличием детей в возрасте до 1 года, а также время выполнения государственных и общественных обязанностей.
Исходя из изложенного положения ст. 121 ТК РФ подлежат буквальному применению – только периоды фактической работы в соответствующих условиях могут учитываться при предоставлении работникам ежегодных дополнительных оплачиваемых отпусков за вредность.
Пример 1
Предположим, что работнику организации с 17 июня 2013 г. предоставлен основной оплачиваемый отпуск продолжительностью 28 календарных дней за рабочий год с 5 апреля 2012 г. по 4 апреля 2013 г. То есть основной оплачиваемый отпуск предоставлен работнику «авансом», что допускается ст. 122 ТК РФ при предоставлении отпуска за второй и последующие годы работы у соответствующего работодателя.
Работник занят на работах, включенных в Перечень производств с вредными условиями труда, дающий право на получение дополнительного отпуска продолжительностью 14 календарных дней. Дополнительный оплачиваемый отпуск предоставляется за рабочий год с 11 октября 2012 г. по 10 октября 2013 г. В указанном рабочем году до даты предоставления основного отпуска работник болел 20 календарных дней и находился в командировке 5 календарных дней.
При предоставлении основного оплачиваемого отпуска работнику также может быть предоставлен дополнительный оплачиваемый отпуск за работу во вредных условиях, но только за период с 11 октября 2012 г. по 16 июня 2013 г. (8 месяцев 6 дней) и с учетом фактической занятости в указанный период во вредных условиях.
При этом по усмотрению самого работника дополнительный отпуск может быть предоставлен и в иное удобное для него время, в том числе по итогам соответствующего рабочего года для предоставления такого отпуска.
Всего дополнительный отпуск должен быть предоставлен из расчета 7 фактически отработанных месяцев (8 месяцев 6 дней за минусом неотработанных 25 календарных дней, или 7 месяцев 11 календарных дней, или по правилам округления 7 месяцев).
В свою очередь, в счет отработанного в соответствующих условиях времени могут засчитываться только те дни, в которых работник фактически был занят в таких условиях не менее половины рабочего дня. На это указано в Инструкции по ВУТ.
Соответственно, имеется необходимость вести в каждой организации специальный учет времени, отработанного в соответствующих условиях. Как возможный вариант, такой учет может быть организован непосредственно в табелях учета рабочего времени посредством использования специальных кодов, обозначающих время работы во вредных и (или) опасных условиях труда. Для этих целей могут быть применены формы табелей № Т-12 «Табель учета рабочего времени и расчета оплаты труда» и № Т-13 «Табель учета рабочего времени», утвержденные постановлением Госкомтруда России от 5 января 2004 г. № 1 «Об утверждении унифицированных форм первичной учетной документации по учету труда и его оплаты».
Государственные (муниципальные) учреждения вправе применять как свою специализированную форму «Табеля учета использования рабочего времени и расчета заработной платы» (ф. 0504421), утвержденную приказом Минфина России от 15 декабря 2010 г. № 173н, так и общепринятую форму № Т-13. Соответствующий выбор учреждение должно закрепить в своей учетной политике.
Особо может быть оговорено, что право работника на получение дополнительного оплачиваемого отпуска увязывается с выполнением трудовых обязанностей в соответствующих условиях на протяжении всего рабочего дня. Например, в Списке по ВУТ на это указывают специальные записи «постоянно занятый» или «постоянно работающий».
Возможность предоставления дополнительного оплачиваемого отпуска авансом
Как следует из приведенного выше примера, дополнительный отпуск за работу во вредных и (или) опасных условиях труда полной продолжительности в отличие от основного оплачиваемого отпуска и иных дополнительных отпусков не может предоставляться авансом. Это следует из того же решения Верховного Суда Российской Федерации от 15 апреля 2004 г. № ГКПИ 2004-481.
До этого возможность использования дополнительного отпуска «авансом» была закреплена в п. 9 Инструкции по ВУТ. Однако соответствующие положения именно в части возможности использования дополнительного отпуска полной продолжительности авансом признаны недействующими с 1 февраля 2002 г.
Если дополнительный отпуск предоставляется до окончания соответствующего рабочего года (то есть авансом), включая случаи его предоставления одновременно с основным отпуском), его продолжительность на дату предоставления должна определяться пропорционально отработанному времени.
В любом случае не допускается предоставление дополнительного отпуска за работу во вредных условиях труда авансом полной продолжительности. Такие нормы Инструкции по ВУТ признаны недействующими, а потому применяться не должны.
Если в соответствующем рабочем году (учитываемом при предоставлении дополнительного отпуска) работник отработал 11 месяцев, он имеет право на дополнительный отпуск полной продолжительности. На это указано в п. 8 Инструкции по ВУТ.
Правомерность применения в настоящее время ограничений в части возможности предоставления дополнительного отпуска за вредность авансом подтверждена в письме Роструда от 18 марта 2008 г. № 657-6-0.
Правила определения продолжительности дополнительного оплачиваемого отпуска
В соответствии со Списком по ВУТ право на дополнительные оплачиваемые отпуска имеют как работники, профессии и должности которых предусмотрены по производствам и цехам в соответствующих разделах, так и сотрудники, выполняющие отдельные виды работ, определенные Списком. Вне зависимости от того, в каком производстве выполняются работы. Если при этом работник имеет право на дополнительный отпуск по нескольким основаниям, дополнительный оплачиваемый отпуск предоставляется ему только по одному основанию – тому, которое устанавливает отпуск большей продолжительности.
Право на дополнительный отпуск имеют работники всех предприятий, учреждений и организаций независимо от форм собственности и отраслей экономики, профессии и должности которых приведены в Списке по ВУТ. В полной мере указанное правило распространяется и на коммерческие организации.
Продолжительность дополнительного оплачиваемого отпуска составляет от 6 до 36 рабочих дней. С учетом норм постановления Правительства РФ № 870 минимальная продолжительность дополнительного отпуска с декабря 2008 г. составляет 7 календарных дней.
Как отмечалось ранее, конкретная продолжительность дополнительного отпуска в любом случае определяется пропорционально времени, отработанному в соответствующих условиях. В данном случае определять количество предоставляемых дней отпуска необходимо в соответствии с Инструкцией по ВУТ. Иного механизма действующее законодательство до сих пор не предусматривает, а сам работодатель определять его не вправе.
При исчислении стажа работы, дающего право на дополнительный отпуск, количество полных месяцев работы в производствах, цехах, профессиях и должностях с вредными условиями труда определяется делением суммарного количества дней работы в течение года на среднемесячное количество рабочих дней. При этом остаток дней, составляющий менее половины среднемесячного количества рабочих дней, из подсчета исключается, а остаток дней, составляющий половину и более среднемесячного количества рабочих дней, округляется до полного месяца.
В счет времени, проработанного в производствах (цехах, профессиях, должностях) с вредными условиями труда, засчитываются лишь те дни, в которые работник фактически был занят в этих условиях не менее половины рабочего дня, установленного для работников данного производства (цеха, профессии, должности). В случае ухода в ежегодный отпуск, который предоставляется авансом, дополнительный оплачиваемый отпуск за работу во вредных и опасных условиях предоставляется не полностью, а пропорционально отработанному времени в соответствующих условиях.
Пример 2
Предположим, что дополнительный оплачиваемый отпуск за работу во вредных условиях предоставляется работнику за рабочий год со 2 февраля 2012 г. по 1 февраля 2013 г. Работник пользуется правом на указанный дополнительный отпуск продолжительностью 7 календарных дней.
Ежегодный основной оплачиваемый отпуск продолжительностью 28 календарных дней предоставляется работнику в текущем году с 22 июня 2013 г.
Если работник решит присоединить свой дополнительный оплачиваемый отпуск к основному отпуску, то продолжительность предоставляемого дополнительного отпуска необходимо определять пропорционально времени, отработанному в соответствующих условиях труда по вышерассмотренным правилам.
Допустим, что в период со 2 февраля по 21 июня 2013 г. работник отработал во вредных условиях 58 рабочих дней по графику 5-дневной рабочей недели. В данном случае необходимо руководствоваться данными специального (дополнительного) учета работы.
Исходя из среднемесячного количества рабочих часов 20,58 дня (247 рабочих дней по графику работы 5-дневной рабочей недели в 2013 г. / 12 месяцев) количество полных месяцев, отработанных во вредных условиях труда, составит 2 (58 фактически отработанных во вредных условиях дней / 20,58). Остаток в днях составит 16,84 дня (58 – 20,58 Ч 2), что превышает половину среднемесячного количества дней (10,29 = 20,58 / 2).
Соответственно, дополнительный отпуск за работу во вредных условиях труда должен быть предоставлен за 3 месяца, а именно 1,75 календарных дня (7 календарных дней отпуска / 12 месяцев Ч 3 месяца) или по правилам округления 2 календарных дня (количество дней предоставляемого отпуска всегда округляется в сторону увеличения до целого числа календарных дней).
Суммарная продолжительность ежегодного оплачиваемого отпуска, предоставляемого с 22 июня 2013 г., составит 30 календарных дней (28 календарных дней основного оплачиваемого отпуска + 2 календарных дня дополнительного оплачиваемого отпуска).
В дальнейшем при предоставлении дополнительного отпуска за фактически отработанное время необходимо учитывать, что 2 календарных дня такого отпуска уже были предоставлены.
Допустим, что работник обращается за получением оставшихся дней дополнительного отпуска в декабре 2013 г. С начала рабочего года он отработал во вредных условиях труда 137 дней.
Исходя из среднемесячного количества рабочих часов 20,67 дня, количество полных месяцев, отработанных во вредных условиях труда, составит 6 (137 дней / 20,58).
Остаток в днях составит 13,52 дня (137 – 20,58 Ч 6), что превышает половину среднемесячного количества дней (10,29 = 20,58 / 2). Итого отпуск должен быть предоставлен за 7 отработанных месяцев.
Соответственно, дополнительный отпуск за работу во вредных условиях труда должен быть предоставлен за 7 месяцав, а именно 4,08 календарных дня (7 календарных дней отпуска / 12 месяцев Ч 7 месяцев) или по правилам округления 5 календарных дней (количество дней предоставляемого отпуска всегда округляется в сторону увеличения до целого числа календарных дней).
Но в декабре 2013 г. дополнительный отпуск может быть предоставлен за вычетом ранее предоставленных дней этого отпуска. Соответственно, работнику может быть предоставлено 3 календарных дня дополнительного отпуска (5 календарных дней отпуска с начала рабочего года – 2 календарных дня ранее предоставленного отпуска).
В тех случаях, когда работники в рабочем году работали в разных производствах, цехах, профессиях и должностях, за работу в которых предоставляется дополнительный отпуск неодинаковой продолжительности, продолжительность предоставляемого дополнительного оплачиваемого отпуска определяется отдельно по каждой работе.
Пример 3
Предположим, что работник 2 месяца работал в производстве А, где предоставляется дополнительный оплачиваемый отпуск за работу во вредных условиях продолжительностью 12 рабочих дней, а также 4 месяца в производстве Б, где такой же оплачиваемый отпуск предоставляется продолжительностью 18 рабочих дней.
Всего продолжительность предоставляемого работнику дополнительного отпуска составит 8 рабочих дней, в том числе 2 рабочих дня за работу в производстве А (12 рабочих дней отпуска / 12 месяцев в году Ч 2 отработанных месяца) и 6 рабочих дней за работу в производстве Б (18 рабочих дней отпуска / 12 месяцев в году Ч 4 отработанных месяца).
При предоставлении отпуска рабочие дни переводятся в календарные дни по специальным правилам.
В таком же порядке дополнительный отпуск предоставляется работникам, которые изредка привлекаются к выполнению обязанностей по тем профессиям и должностям, которые поименованы в Списке по ВУТ.
Рассмотренный порядок предоставления ежегодного дополнительного оплачиваемого отпуска за работу во вредных и (или) опасных условиях труда рекомендуется в полной мере применять и в отношении тех сотрудников, которым указанный отпуск предоставляется в соответствии с нормативными правовыми документами Российской Федерации (медицинские, ветеринарные и иные категории работников – пп. 2–5 вышеприведенной таблицы). Для этого соответствующие положения необходимо закрепить в локальном нормативном акте организации.
Отдельные правила предоставления дополнительного оплачиваемого отпуска
Значительное число действующих в настоящее время нормативных правовых актов содержит положения о предоставлении дополнительного оплачиваемого отпуска за работу во вредных и (или) опасных условиях в рабочих днях. Наряду с этим в соответствии с требованиями ст. 120 ТК РФ продолжительность отпусков должна выражаться в календарных днях. Исключение составляют только случаи предоставления основного оплачиваемого отпуска сезонным и временным работникам.
Порядок перевода продолжительности отпуска, выраженной в рабочих днях, в календарные дни рассматривался в предыдущем номере журнала1 на основе разъяснений, доведенных письмом Минтруда России от 1 февраля 2002 г. № 625-ВВ.
Сначала по действующему календарю следует отсчитать продолжительность отпуска в рабочих днях по календарю шестидневной рабочей недели (исключая воскресения и праздничные дни). Определив тем самым период предоставленного отпуска следует установить количество календарных дней (исключая нерабочие праздничные дни), приходящиеся на определенный календарный отрезок.
Пример 4
Предположим, что работник организации пользуется правом на основной оплачиваемый отпуск продолжительностью 28 календарных дней и дополнительный оплачиваемый отпуск за работу во вредных условиях продолжительностью 6 рабочих дней.
Начало отпуска приходится на 24 июня 2013 г.
Продолжительность отпуска определяется в следующем порядке:
– основной отпуск в 28 календарных дней – с 24 июня по 21 июля 2013 г. включительно;
– дополнительный отпуск в 6 рабочих дней по графику 6-дневной рабочей недели, то есть исключая воскресенья и праздничные дни – с 22 по 27 июля 2011 г.
Границы отпуска – с 24 июня по 27 июля 2013 г. На это время приходится 34 календарных дня (28 дней основного отпуска + 6 календарных дней дополнительного отпуска). Однако по правилам минимальная продолжительность дополнительного отпуска за вредность составляет 7 календарных дней. В связи с этим общая продолжительность отпуска составит 35 календарных дней. (28 дней основного отпуска + 7 календарных дней дополнительного отпуска).
С учетом целевого характера предоставляемого дополнительного оплачиваемого отпуска за работу во вредных условиях труда действующее законодательство устанавливает обязательное его ежегодное использование.
(1) См. статью Е.П. Никодимовой «Практические аспекты оплаты труда. На что следует обратить внимание при исчислении среднего заработка за отпуск».«Заработная плата» № 6/2013.
В частности, не допускается замена такого отпуска денежной компенсацией, предусмотренной ст. 126 ТК РФ, перенос отпуска на следующий рабочий год (ст. 124 ТК РФ) и отзыв работника из дополнительного отпуска (ст. 125 ТК РФ).
Нарушение приведенных норм может трактоваться как нарушение законодательства о труде и влечет за собой административную ответственность соответствующих должностных лиц организации в порядке ст. 5.27 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях. При этом необходимо учитывать, что повторное аналогичное нарушение может повлечь за собой дисквалификацию соответствующего должностного лица на срок от 1 года до 3 лет.
Расчеты с работниками при предоставлении дополнительного оплачиваемого отпуска
За время предоставляемого работникам дополнительного отпуска за работниками сохраняется занимаемая должность (работа), а также выплачивается средняя заработная плата, рассчитываемая по правилам ст. 139 ТК РФ и Положения об особенностях порядка исчисления средней заработной платы, утвержденного постановлением Правительства Российской Федерации от 24 декабря 2007 г. № 922 (далее по тексту публикации – Положение об исчислении среднего заработка).
Если до дня увольнения с работы сотрудник не реализует своего права на дополнительный отпуск за работу во вредных условиях труда, в соответствии со ст. 127 ТК РФ ему выплачивается денежная компенсация в размере среднего заработка за все дни неиспользованных отпусков.
Когда дополнительный отпуск предоставляется одновременно с ежегодным основным оплачиваемым отпуском, расчет среднего заработка осуществляется из расчета одного и того же среднедневного заработка.
Пример 5
Предположим, что работнику организации с 20 июня 2013 г. предоставлен основной оплачиваемый отпуск продолжительностью 28 календарных дней и дополнительный оплачиваемый отпуск за работу во вредных условиях труда продолжительностью 7 календарных дней. Всего продолжительность отпуска составила 35 календарных дней.
Использование специального расчетного периода для исчисления среднего заработка за отпуск действующими в организации коллективным договором и локальными нормативными актами не предусмотрено, в связи с чем исчисление средней заработной платы за отпуск следует производить за расчетный период в 12 календарных месяцев, предшествующих июню 2013 г., а именно за период с 1 июня 2012 г. по 31 мая 2013 г.
Предположим, что в расчетном периоде работнику начислено учитываемой заработной платы в размере 154 350 руб. Расчетный период отработан полностью.
Сумма среднего заработка за отпуск составит 15 312 руб. 50 коп. (154 350 руб. / 12 мес. / 29,4 Ч 35 календарных дней отпуска).
Если же дополнительный отпуск предоставляется отдельно от основного (согласно ст. 125 ТК РФ отпуск работника может делиться на части в любом порядке, но главное, чтобы одна из частей отпуска была не менее 14 календарных дней), расчет среднего заработка следует осуществлять раздельно по каждому из отпусков.
Пример 6
Воспользуемся условиями примера 5 и предположим, что ежегодный основной отпуск продолжительностью 28 календарных дней предоставлен работнику с 20 июня по 17 июля 2013 г., а дополнительный отпуск за работу во вредных условиях труда (по итогам деления отпусков) продолжительностью 7 календарных дней – с 8 по 14 августа 2013 г.
Сумма среднего заработка за ежегодный основной оплачиваемый отпуск составит 12 250 руб. (154 350 руб. / 12 мес. / 29,4 Ч 28 календарных дней отпуска).
Расчет среднего заработка за дополнительный отпуск должен производиться отдельно исходя из расчетного периода с 1 августа 2012 г. по 31 июля 2013 г. В указанном расчетном периоде не полностью отработаны июнь и июль. При этом в июне работник находился в отпуске с 20 по 30 июня, а в июле – с 1 по 17 июля. Сумма учитываемой заработной платы за расчетный период составила 138 450 руб.
Сумма среднего заработка за дополнительный отпуск составит 2557 руб. 56 коп.:
1) количество календарных дней за расчетный период – 325,9 (29,4 Ч 10 полностью отработанных месяцев расчетного периода + 18,62 календарных дня за не полностью отработанный июнь (29,4 / 30 Ч 19) + 13,28 календарных дня за не полностью отработанный июль (29,4 / 31 Ч14);
2) среднедневной заработок – 424 руб. 82 коп. (138 450 руб. / 325,9 календарных дня);
3) сумма среднего заработка за отпуск – 2973 руб. 74 коп. (424 руб. 82 коп. Ч 7 календарных дней отпуска).
Суммы среднего заработка за время предоставленных работникам дополнительных отпусков за работу в соответствующих условиях труда в общеустановленном порядке подлежат обложению НДФЛ и страховыми взносами. Объяснение этому – данные выплаты нельзя рассматривать как компенсационные. В полной мере суммы среднего заработка признаются в целях налогообложения по налогу на прибыль. Однако в данном случае необходимо учитывать, предоставляется ли отпуск по результатам аттестации рабочих мест.
